Справка: Договоры в новом Банковском кодексе

ДОГОВОРЫ В НОВОМ БАНКОВСКОМ КОДЕКСЕ



Доходы от активных банковских операций традиционно занимают значительный удельный вес в доходах банков, поэтому их осуществление в точном соответствии с требованиями законодательства является чрезвычайно важным. Изменения, внесенные в Банковский кодекс (далее - БК) Законом РБ от 17.07.2006 № 145-З, в этой части коснулись в основном существенных условий соответствующих договоров, регламентации обязанностей сторон. Более того, содержание некоторых понятий претерпело существенные изменения. Рассмотрим их подробнее.

Кредитный договор

Сравниваемые параметры Регламентация договора
в прежней редакции БК в новой редакции БК
Существенные условия - сумма кредита с указанием валюты кредита;
- проценты за пользование кредитом и порядок их уплаты;
- целевое использование кредита;
- сроки и порядок предоставления и погашения кредита;
- способ обеспечения исполнения обязательств по кредитному договору;
- ответственность кредитодателя и кредитополучателя за невыполнение условий договора;
- иные условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение
- о сумме кредита с указанием валюты кредита (для кредитной линии - о максимальном размере (лимите) общей суммы предоставляемых кредитополучателю денежных средств (кредите) и предельном размере единовременной задолженности кредитополучателя);
- о сроке и порядке предоставления и возврата (погашения) кредита;
- о размере процентов за пользование кредитом и порядке их уплаты, а также о размере платы за пользование кредитом и порядке ее внесения, если обязанность ее уплаты предусмотрена кредитным договором, за исключением случаев предоставления кредита на льготных условиях на основании решений, принятых Президентом Республики Беларусь или в установленном порядке Правительством Республики Беларусь;
- о целях, на которые кредитополучатель обязуется использовать или не использовать предоставленные денежные средства (целевое использование кредита), - в случаях, если кредит предоставляется под гарантию Правительства Республики Беларусь, гарантию (поручительство) местного исполнительного и распорядительного органа;
- о способе обеспечения исполнения обязательств по кредитному договору;
- об ответственности кредитодателя и кредитополучателя за неисполнение (ненадлежащее исполнение) ими обязательств по кредитному договору;
- иные условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение
Примечание. Цель предоставления кредита ранее должна была определяться в любом кредитном договоре, а согласно новой редакции БК - только в случае предоставления кредита под гарантию Правительства Республики Беларусь, гарантию (поручительство) местного исполнительного и распорядительного органа.
Новая редакция БК закрепила практику взимания помимо процентов также платы за пользование кредитом, которая может взиматься при наличии соглашения сторон, за исключением случаев предоставления кредита на льготных условиях на основании решений, принятых Президентом Республики Беларусь или в установленном порядке Правительством Республики Беларусь.
Нормативные правовые акты ранее предусматривали для кредитной линии определение суммы кредита посредством установления лимита выдачи и лимита задолженности. В новой редакции БК данная терминология несколько изменена (соответствующие понятия именуются: максимальный размер (лимит) общей суммы предоставляемых кредитополучателю денежных средств (кредита) и предельный размер единовременной задолженности кредитополучателя (как разъяснил Нацбанк РБ в письме от 17.03.2007 № 04-23/190, изменение наименования терминов в рассматриваемом случае не требует обязательного внесения изменений в ранее заключенные договоры, поскольку по сути данные понятия не изменились))
Права сторон Кредитодатель вправе отказаться от заключения кредитного договора:
- при наличии оснований, свидетельствующих о том, что предоставленная кредитополучателю сумма кредита не будет возвращена в срок;
- при непредоставлении кредитополучателем обеспечения погашения кредита;
- при возбуждении процедуры признания кредитополучателя экономически несостоятельным (банкротом);
- при наличии иных оснований, предусмотренных законодательством Республики Беларусь
Кредитодатель вправе отказаться от заключения кредитного договора:
- при наличии сведений о том, что предоставленная кредитополучателю сумма кредита не будет возвращена (погашена) в срок;
- при непредоставлении кредитополучателем обеспечения исполнения обязательств по кредитному договору;
- при принятии хозяйственным судом решения о банкротстве с ликвидацией (прекращением деятельности) кредитополучателя;
- при наличии иных оснований, способных повлиять на выполнение кредитополучателем обязательств по кредитному договору или предусмотренных законодательством Республики Беларусь. Кредитодатель вправе отказаться от исполнения обязательств по кредитному договору при необеспечении кредитополучателем возможности осуществления кредитодателем контроля за целевым использованием кредита, а также в иных случаях, предусмотренных кредитным договором
Примечание. Нормы об отказе от заключения кредитного договора приведены в соответствие с Указом Президента РБ от 12.11.2003 № 508 «О некоторых вопросах экономической несостоятельности (банкротства)», согласно п.1.8 которого банки и небанковские кредитно-финансовые организации предоставляют кредиты для осуществления досудебного оздоровления, реализации планов завершения досудебного оздоровления в защитном периоде и планов санации в порядке, предусмотренном законодательством. Нормы БК дополнены положениями, предоставляющими банку право отказаться не только от заключения договора, но в ряде случаев и от исполнения обязательств по уже заключенному договору
Обязанности сторон Кредит предоставляется для целей, определенных кредитным договором. Кредитополучатель не вправе использовать кредит для:
- покрытия убытков;
- уплаты взносов в уставные фонды юридических лиц;
- погашения ранее полученных кредитов либо погашения кредита за другого кредитополучателя;
- уплаты налогов и иных платежей в бюджет и государственные внебюджетные фонды, страховых платежей, оплаты телеграфных и почтовых расходов;
- иных целей, определяемых Нацбанком
Кредитный договор может быть заключен с условием о целевом использовании кредита. Кредитный договор, предусматривающий предоставление кредита под гарантию Правительства Республики Беларусь, гарантию (поручительство) местного исполнительного и распорядительного органа, должен содержать условие о его целевом использовании. Если кредитный договор заключен с условием о целевом использовании кредита, кредитополучатель обязан обеспечить возможность осуществления кредитодателем контроля за целевым использованием кредита
При неисполнении кредитополучателем условий кредитного договора о целевом использовании кредита и (или) необеспечении кредитодателю возможности осуществления контроля за целевым использованием кредита кредитодатель, если иное не предусмотрено кредитным договором, вправе потребовать от кредитополучателя досрочного возврата (погашения) кредита, уплаты причитающихся процентов и платы за пользование им, если обязанность ее уплаты предусмотрена кредитным договором, и (или) отказаться от дальнейшего кредитования кредитополучателя по этому договору
Примечание. Цель предоставления кредита должна была ранее определяться в любом кредитном договоре. Если цель предоставления кредита хотя и не должна была, но предусмотрена договором, кредитополучатель обязан использовать кредит по назначению, определенному договором
Очередность погашения задолженности по кредитному договору БК не содержал норм об очередности погашения требований по денежному обязательству. В этой части применяется ст.300 Гражданского кодекса РБ, согласно которой сумма произведенного платежа, недостаточная для полного исполнения денежного обязательства, погашает, если иное не предусмотрено Президентом Республики Беларусь:
- в первую очередь - издержки кредитора по получению исполнения;
- во вторую очередь - основную сумму долга и проценты за пользование денежными средствами, подлежащие уплате по денежному обязательству (займу, кредиту, авансу и т.д.);
- в третью очередь - проценты, предусмотренные ст.366 Гражданского кодекса РБ за неисполнение или просрочку исполнения денежного обязательства, и неустойку
Если иное не предусмотрено Президентом Республики Беларусь, при недостаточности средств для полного исполнения обязательств по кредитному договору кредитополучатель:
- в первую очередь погашает издержки банка по исполнению обязательства;
- во вторую очередь - основную сумму долга по кредиту, затем причитающиеся проценты и плату за пользование им;
- в третью очередь исполняет иные обязательства, вытекающие из кредитного договора
Примечание. Новая редакция БК урегулировала очередность погашения основной суммы долга по кредиту, процентов и платы за пользование им
Ответственность сторон Кредитополучатель, не погасивший кредит в срок, обязан в период со дня истечения срока возврата кредита до его полного погашения уплачивать повышенные проценты в размере, определенном кредитным договором, если иное не предусмотрено законодательством Республики Беларусь или договором Кредитополучатель, не возвративший (не погасивший) кредит в срок, обязан в период со дня истечения срока возврата (погашения) кредита до его полного возврата (погашения) уплачивать проценты за пользование кредитом в повышенном размере, определенном в кредитном договоре, если иной размер не предусмотрен законодательством Республики Беларусь. В кредитном договоре может быть предусмотрена ответственность кредитополучателя за несвоевременное внесение процентов и платы за пользование кредитом, если обязанность ее уплаты предусмотрена кредитным договором
Примечание. Соответствующие положения дополнены нормами об ответственности за несвоевременное внесение процентов и платы за пользование кредитом. Подобные положения и ранее могли предусматриваться договором

Договор факторинга

Сравниваемые параметры Регламентация договора
в прежней редакции БК в новой редакции БК
Существенные условия Не определены Не определены
Примечание. В соответствии с Правилами проведения банками и небанковскими кредитно-финансовыми организациями финансирования под уступку денежного требования (факторинга), утвержденными постановлением Правления Нацбанка РБ от 30.08.2001 № 229, ныне утратившими силу (постановление Правления Нацбанка РБ от 24.01.2007 № 14), в договоре факторинга указывались следующие существенные условия:
- наименование фактора, кредитора, их юридические адреса;
- сумма уступаемого денежного требования, валюта факторинга и сроки финансирования под уступку денежного требования, предоставляемого фактором кредитору;
- предмет договора факторинга;
- наименование должника; номер и дата договора, заключенного между кредитором и должником;
- форма факторинга (открытый или скрытый);
- условия платежа (с правом регресса или без права регресса);
- размер дисконта, порядок его определения;
- ответственность фактора, кредитора
Виды факторинга В зависимости от осведомленности должника: открытый - когда должник уведомлен кредитором о заключении договора факторинга, по которому права кредитора переходят к фактору; скрытый - когда должник не уведомлен кредитором о заключении договора факторинга, по которому права кредитора не переходят к фактору. По условиям платежа:
без права регресса - когда фактор финансирует кредитора без права последующего возврата неоплаченных денежных требований кредитору. При этом фактор несет риск неоплаты должником денежных требований; с правом регресса - когда фактор имеет право вернуть кредитору денежные требования, не оплаченные должником в течение определенного срока, если кредитор принял на себя поручительство за должника перед фактором и несет риск неоплаты денежных требований перед фактором
В зависимости от осведомленности должника: открытый - должник может быть уведомлен о заключении договора факторинга, по которому права кредитора переходят к фактору;
скрытый - должник может быть не уведомлен о заключении договора факторинга, по которому права кредитора переходят к фактору.
По условиям платежа между фактором и кредитором:
договоры без права обратного требования (регресса) - когда фактор несет риск неоплаты должником денежных требований;

с правом обратного требования (регресса) - когда кредитор несет риск неоплаты должником денежных требований
Примечание. Под скрытым факторингом в первоначальной редакции БК понимался факторинг, при котором должник не только не уведомлен кредитором о заключении договора факторинга, но по которому также права кредитора не переходят к фактору. В новой редакции БК этот недостаток устранен, и теперь под скрытым понимают факторинг, при котором права кредитора переходят к фактору, но должник может быть не уведомлен об этом. При регламентации видов факторинга по условиям платежа относительно факторинга с правом регресса речь шла о возврате кредитору денежных требований, в новой редакции - об обязательстве кредитора возместить фактору суммы, не уплаченные должником. В связи с чем теперь отпадает потребность в поручительстве кредитора перед фактором (он сам несет обязательство перед фактором, и это обязательство может быть обеспечено, например, залогом)
Предмет уступки Предметом уступки по договору факторинга может быть как денежное требование, срок платежа по которому уже наступил (существующее требование), так и право на получение денежных средств, которое возникнет в будущем (будущее требование).
При уступке будущего требования оно считается перешедшим к фактору после того, как возникло право на получение от должника денежных средств, являющихся предметом уступки денежного требования (факторинга), предусмотренной договором. Если уступка денежного требования обусловлена определенным событием, она вступает в силу после наступления этого события
Предметом уступки по договору факторинга может быть как денежное требование, срок платежа по которому уже наступил (существующее денежное требование), так и денежное требование, срок платежа по которому наступит в будущем (будущее денежное требование).
В случае уступки будущего денежного требования фактор вправе требовать его исполнения только после наступления срока платежа по такому требованию. При этом, если наступление срока платежа обусловлено наступлением определенного обстоятельства (события), фактор вправе требовать исполнения уступленного денежного требования только после наступления такого обстоятельства (события)
Примечание. Договор факторинга является консенсуальным - вступает в силу после достижения сторонами согласия по всем его существенным условиям. В связи с изложенным в новой редакции БК нашли отражение нормы, подтверждающие, что при уступке будущего денежного требования это требование переходит к фактору не после наступления срока платежа, а после уступки такого требования (т.е. после заключения договора факторинга), но фактор вправе требовать его исполнения только после наступления срока платежа
Ответственность сторон Кредитор несет перед фактором ответственность за действительность денежного требования, под которое предоставлена денежная сумма. Денежное требование, являющееся предметом уступки, признается действительным, если кредитор обладает правом на передачу этого требования и в момент уступки ему неизвестны обстоятельства, вследствие которых должник вправе его не исполнять. Если денежные средства, полученные фактором по уступленному денежному требованию, оказались меньше суммы долга кредитора по погашению суммы денежного обязательства, кредитор остается ответственным перед фактором за остаток долга, если он выдал поручительство за должника. Фактор имеет право вернуть кредитору требования, не оплаченные должником в срок, и взыскать с кредитора выплаченные ему денежные суммы и ущерб, причиненный фактору неисполнением должником своих обязательств по договору факторинга с правом регресса Кредитор обязан подтвердить действительность уступленного денежного требования документами, удостоверяющими его право требования к должнику, и несет перед фактором ответственность за недействительность уступленного денежного требования. Уступленное денежное требование признается действительным, если кредитор имеет право на его уступку и в момент уступки ему неизвестны обстоятельства, вследствие которых должник вправе не исполнять такое требование. В случае недействительности уступленного денежного требования фактор приобретает право обратного требования (регресса) к кредитору независимо от условий платежа. По договору факторинга без права обратного требования (регресса) кредитор не отвечает за неисполнение (ненадлежащее исполнение) должником уступленного денежного требования. По договору факторинга с правом обратного требования (регресса) фактор вправе предъявить к кредитору требование о возмещении:
- суммы денежного обязательства, не уплаченной должником, и причиненных убытков в случае, если должник не уплатил фактору сумму денежного обязательства, причитающуюся ему по уступленному денежному требованию, или уплаченная сумма оказалась меньше причитающейся суммы;
- причиненных убытков в случае, если должник просрочил уплату фактору суммы денежного обязательства, причитающейся ему по уступленному денежному требованию
Примечание. Новым является то, что при факторинге с правом регресса в случае неисполнения (ненадлежащего исполнения) обязательства должником кредитор несет самостоятельное обязательство перед фактором возместить соответствующие суммы

Банковская гарантия

Сравниваемые параметры Регламентация договора
в прежней редакции БК в новой редакции БК
Обязательные условия Не содержал обязательных условий банковской гарантии. Соответствующие требования были закреплены в п.62 Инструкции о порядке совершения банковских документарных операций, утвержденной постановлением Правления Нацбанка РБ от 29.03.2001 № 67 Обязательными условиями банковской гарантии являются условия, содержащие указание на:
- наименование принципала;
- наименование бенефициара;
- наименование гаранта;
- договор или иной документ, в которых предусмотрена необходимость выдачи банковской гарантии;
- максимальную денежную сумму, подлежащую уплате;
- срок, на который выдана банковская гарантия, или обстоятельство (событие), при наступлении которого прекращается обязательство гаранта по банковской гарантии (срок действия банковской гарантии);
- условия уплаты бенефициару денежной суммы (осуществления платежа)
Примечание. Соответствующие положения остались практически неизменными
Права и обязанности сторон Требование бенефициара об уплате денежной суммы по банковской гарантии должно быть представлено гаранту в письменной форме.
Требование бенефициара должно быть получено гарантом не позднее срока действия банковской гарантии
Требование бенефициара об уплате денежной суммы (осуществлении платежа) по банковской гарантии должно быть предъявлено гаранту в письменной форме. Требование бенефициара должно быть получено гарантом не позднее срока действия банковской гарантии, если иное не оговорено в тексте гарантии
Примечание. Согласно ранее действовавшей редакции БК требование бенефициара должно быть получено гарантом не позднее срока действия банковской гарантии. Новая редакция БК указывает, что в тексте гарантии может быть оговорено иное
Прекращение обязательства гаранта Обязательство гаранта перед бенефициаром по банковской гарантии прекращается:
- при уплате бенефициару денежной суммы, на которую выдана гарантия;
- после окончания срока, на который выдана гарантия;
- вследствие отказа бенефициара от своих прав по гарантии и возвращения ее гаранту;
- вследствие отказа бенефициара от своих прав по гарантии путем письменного заявления об освобождении гаранта от его обязательств;
- по истечении шести лет с даты выдачи гарантии, если в ней не указана дата окончания срока ее действия, либо если платеж по гарантии обусловлен наступлением какого-либо события, либо если оговорка о неприменении срока действия гарантии не включена в ее текст
Обязательство гаранта перед бенефициаром по банковской гарантии прекращается:
- уплатой бенефициару денежной суммы, на которую выдана банковская гарантия (осуществлением платежа);
- по окончании срока, на который выдана банковская гарантия (срока ее действия), если иное не оговорено в ее тексте;
- вследствие отказа бенефициара от своих требований по банковской гарантии путем возвращения ее гаранту;
- вследствие отказа бенефициара от своих требований по банковской гарантии путем направления гаранту письменного уведомления об освобождении его от обязательства
Примечание. Новая редакция БК не содержит такого основания прекращения гарантии, как истечение шестилетнего срока с даты выдачи гарантии, если в ней не указана дата окончания срока ее действия, либо если платеж по гарантии обусловлен наступлением какого-либо события, либо если оговорка о неприменении срока действия гарантии не включена в ее текст. Вероятно, это обусловлено тем, что срок, на который выдана банковская гарантия, или обстоятельство (событие), при наступлении которого прекращается обязательство гаранта по банковской гарантии (срок действия банковской гарантии), названы среди обязательных условий банковской гарантии


04.04.2007 г.



Роман Томкович, начальник юридического управления ОАО «Белинвестбанк»



Журнал «Главный Бухгалтер. Банковская деятельность» № 2, 2007 г.