Помощь: Выход участника общества с ограниченной ответственностью из состава участников: последствия ненадлежащего оформления

ВЫХОД УЧАСТНИКА ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ ИЗ СОСТАВА УЧАСТНИКОВ: ПОСЛЕДСТВИЯ НЕНАДЛЕЖАЩЕГО ОФОРМЛЕНИЯ



Любой участник общества с ограниченной ответственностью (далее - ООО) или общества с дополнительной ответственностью (далее - ОДО) вправе в любое время и независимо от согласия иных участников прекратить свое участие в деятельности ООО или ОДО путем выхода из состава участников этого общества (ст.93 Гражданского кодекса РБ (далее - ГК)). Более подробно порядок выхода участника и последствия этого выхода для остальных участников и самого общества прописаны в Законе РБ от 10.01.2006 № 100-З «О хозяйственных обществах» (далее - Закон). В соответствии со ст.92 и 112 Закона учредительные документы ООО и ОДО также должны содержать порядок выхода участника из состава участников общества.

Прежде чем рассмотреть процедуру выхода участника, отметим, что выход участника из состава участников ООО или ОДО по заявлению является эксклюзивной процедурой выхода из бизнеса и присущ только таким видам хозяйственных обществ, как ООО и ОДО. Поскольку порядок и последствия выхода участника из ООО и ОДО аналогичны, в данной статье используется аббревиатура «ООО» или слово «общество».

В соответствии с частью второй ст.103 Закона основное условие выхода участника из состава ООО - обязанность этого участника к моменту выхода выполнить обязательства, срок исполнения которых наступил. Речь в первую очередь идет о внесении вклада в уставный фонд, размер которого установлен участниками в учредительных документах (но не менее размера, установленного п.6 Положения о государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования, утвержденного Декретом Президента РБ от 16.03.1999 № 11, с изменениями (далее - Декрет № 11)).


Д-т 75-1 - К-т 80 - объявлен уставный фонд, отраженный в учредительных документах;

Д-т 07, 08, 10, 41, 50, 51, 52 - К-т 75-1 - внесен вклад в уставный фонд участником (проводки составлены редакцией журнала).


Участник выходит из состава участников ООО на основании поданного им письменного заявления о выходе. Ниже приведен вариант заявления о выходе.


Обществу с ограниченной ответственностью «Лара»
Участника общества с ограниченной ответственностью «Лара»
Иванова С.Д.

Заявление

о выходе из состава участников ООО «Лара»



Мною, Ивановым Сергеем Дмитриевичем, участником ООО «Лара» с долей в уставном фонде ООО «Лара» 30% (тридцать процентов), принято решение о выходе из состава участников ООО «Лара». На 10.06.2007 мною выполнены все обязательства по отношению к ООО «Лара», в т.ч. и обязанность по внесению вклада в уставный фонд ООО «Лара» (доля в размере 30% оплачена полностью).

Прошу ООО «Лара» произвести все действия и формальности, необходимые для оформления моего выхода из состава участников в соответствии с действующим законодательством и учредительными документами ООО «Лара».


С уважением,

Иванов С.Д. подпись

10 июня 2007 г.


Заявление обществу может быть послано заказной почтой, телексом, передано посредством факсимильной связи, с нарочным или иным способом, обеспечивающим подлинность передаваемого и принимаемого сообщения и его документальное подтверждение.

Если заявление передается с нарочным, целесообразно при получении обществом (уполномоченным лицом общества) сделать надпись внизу заявления «Получил собственноручно. Дата, подпись и расшифровка подписи». Не лишним будет сделать копию с этого заявления, чтобы она осталась у участника, заявившего о выходе, в качестве подтверждения надлежащего извещения об этом общества.

Моментом выхода участника из ООО является дата подачи (поступления) в общество заявления о его выходе либо иная указанная им в заявлении дата выхода, но не ранее даты подачи (поступления) заявления. При этом законодательством не предусмотрено нотариальное заверение такого заявления либо подписи на нем.

В случае выхода из состава ООО участнику выплачиваются стоимость части имущества этого общества, соответствующая доле этого участника в уставном фонде, если иное не предусмотрено учредительными документами ООО, а также часть прибыли, приходящаяся на его долю. По соглашению выходящего участника с оставшимися участниками выплата стоимости имущества может быть заменена выдачей имущества в натуре. Причитающаяся выходящему участнику часть имущества ООО или ее стоимость определяются по балансу, составляемому на момент его выбытия, а причитающаяся ему часть прибыли - на момент расчета. Моментом расчета с выходящим из ООО участником является дата выплаты этому участнику стоимости имущества или выдачи ему имущества в натуре, определенная решением общего собрания участников ООО. В этом случае решение общего собрания принимается большинством голосов всех участников без учета голосов, принадлежащих выходящему участнику, если большее число голосов для принятия такого решения не предусмотрено учредительными документами ООО.

Выплата стоимости имущества или выдача имущества в натуре выходящему участнику производятся по окончании финансового года и после утверждения отчета за год, в котором он вышел из этого общества, в срок до 12 месяцев со дня подачи заявления о выходе, если иное не предусмотрено учредительными документами ООО. Стоимость имущества вышедшего участника выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов этого общества и его уставным фондом. В случае если такой разницы недостаточно для выплаты стоимости имущества вышедшему участнику ООО, общество обязано уменьшить свой уставный фонд на недостающую сумму. В случае выхода участника ООО, внесшего в уставный фонд право пользования имуществом в течение определенного срока, это имущество остается в пользовании общества в течение срока, на который оно было передано, если иное не предусмотрено учредительными документами или решением общего собрания участников ООО, принятым единогласно без учета голосов, принадлежащих выходящему участнику. Аналогичная норма закреплена и в ГК. Так, ст.64 ГК предусмотрено, что в случае выхода участника хозяйственного общества из состава участников ему выплачиваются стоимость части имущества хозяйственного общества, соответствующая доле этого участника в уставном фонде, если иное не предусмотрено учредительными документами, а также часть прибыли, приходящаяся на его долю. По соглашению выбывающего участника с оставшимися участниками хозяйственного общества выплата ему стоимости имущества может быть заменена выдачей имущества в натуре. Причитающаяся выходящему участнику часть имущества хозяйственного общества или ее стоимость определяется по балансу, составляемому на момент его выбытия, а причитающаяся ему часть прибыли - на момент расчета. Выплата стоимости доли или выдача другого имущества выходящему участнику производятся по окончании финансового года и после утверждения отчета за год, в котором он вышел из хозяйственного товарищества или общества, в срок до 12 месяцев со дня подачи заявления о выходе, если иное не предусмотрено в учредительных документах.

После получения заявления от одного из участников о выходе уполномоченное лицо общества (директор) должно организовать созыв и проведение общего собрания участников в соответствии с требованиями Закона и (или) учредительными документами общества. Ниже приводится вариант протокола высшего органа управления общества.


ПРОТОКОЛ № 3
внеочередного общего собрания участников
общества с ограниченной ответственностью «Лара»

г.Минск «20» 06 2007 г.


Для участия в собрании зарегистрировались участники:

- Общество с ограниченной ответственностью «Б» в лице директора Соколова Р.Р., действующего на основании Устава (50% уставного фонда);

- Иванов С.Д. (паспортные данные) (30% уставного фонда);

- Королев Н.Р. (паспортные данные) (20% уставного фонда).

Приглашенные лица: директор ООО «Лара» Дмитриев П.П.

На собрании присутствовали участники, обладающие в совокупности 100% голосов. Собрание правомочно решать все вопросы повестки дня.

Председатель собрания:

Секретарь собрания:


Повестка дня

Выход Иванова С.Д. из состава участников ООО «Лара».

Выплата Иванову С.Д. стоимости части имущества ООО «Лара», соответствующей доле Иванова С.Д. в уставном фонде ООО «Лара», и части прибыли, приходящейся на его долю.

Переход доли Иванова С.Д. в размере 30% в уставном фонде ООО «Лара» к ООО «Лара».

Внесение изменений в учредительные документы ООО «Лара».

Поручение директора ООО «Лара» на осуществление государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы ООО «Лара».

По первому вопросу повестки дня слушали участника ООО «Лара» Иванова С.Д., который подтвердил свое намерение выйти из состава участников ООО «Лара» на основании заявления, поданного им в ООО «Лара» «10» 06 2007 г. Иванов также сообщил, что им выполнены все обязательства по отношению к ООО «Лара», в частности его доля в уставном фонде ООО «Лара» в размере 30% оплачена полностью (ХХХХХХ рублей).

По второму вопросу повестки дня слушали Королева Н.Р., который сообщил, что в связи с выходом участника ООО «Лара» Иванова С.Д. в соответствии с требованиями законодательства Республики Беларусь и учредительных документов ООО «Лара» должно выплатить Иванову С.Д. стоимость части имущества ООО «Лара», соответствующую доле Иванова С.Д. в уставном фонде ООО «Лара», и часть прибыли, приходящейся на его долю.

По третьему и четвертому вопросам повестки дня слушали директора ООО «Лара» Дмитриева П.П., который сообщил, что в связи с выходом Иванова С.Д. его доля в размере 30% в уставном фонде ООО «Лара» переходит к ООО «Лара». Дмитриев П.П. также сообщил, что необходимо внести изменения в учредительные документы ООО «Лара» по составу участников ООО «Лара».

По пятому вопросу повестки дня слушали Королева Н.Р., который предложил поручить директору Дмитриеву П.П. осуществить все действия и формальности, связанные с государственной регистраций изменений, вносимых в учредительные документы ООО «Лара».

ПОСТАНОВИЛИ:

1. Принять к сведению выход Иванова С.Д. из состава участников ООО «Лара» «10» 06 2007 г.

2. Выплатить Иванову С.Д. стоимость части имущества ООО «Лара», соответствующую доле Иванова С.Д. в уставном фонде ООО «Лара», и часть прибыли, приходящейся на его долю, в порядке и сроки, установленные законодательством Республики Беларусь и учредительными документами ООО «Лара».

3. Принять к сведению переход доли Иванова С.Д. в размере 30% в уставном фонде ООО «Лара» к ООО «Лара».

4. Внести изменения в устав ООО «Лара» и учредительный договор ООО «Лара» по составу участников ООО «Лара».

5. Поручить директору Дмитриеву П.П. осуществить все действия и формальности, связанные с государственной регистрацией изменений, вносимых в учредительные документы ООО «Лара».




Как уже отмечалось выше, выход участника из общества по заявлению является эксклюзивной процедурой выхода из бизнеса. Положительная сторона этого момента в том, что в любое время по своему желанию можно выйти из бизнеса без каких-либо ограничений, отрицательная сторона - партнеры не застрахованы от подобных шагов в отношении друг друга. А, как известно, серьезный бизнес не любит резких колебаний из стороны в сторону. Поэтому для того, чтобы защитить себя юридически от такой ситуации, лучше создавать акционерное общество, где выход по заявлению невозможен. По факту подачи заявления о выходе участник считается вышедшим из общества, а у самого общества в связи с изменением состава учредителей (участников) и в соответствии с п.9 Декрета № 11 возникает обязанность в месячный срок внести в свои учредительные документы соответствующие изменения и дополнения и представить их в установленном порядке для государственной регистрации. Согласно ст.48 ГК изменения учредительных документов приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации. Соответственно если общество не принимает решения о внесении изменений по составу и (или) не регистрирует их, то участник, подавший заявление о выходе, продолжает числиться в составе участников общества, а соответственно учитывается и в ЕГР в качестве участника данного общества. Такая ситуация чревата негативными последствиями. Например, участник, подавший заявление о выходе, полагает, что с момента подачи заявления (или иной даты, установленной им самостоятельно) он свободен по отношению к данному обществу и может участвовать в создании и деятельности других юридических лиц. При обращении в регистрирующий орган для государственной регистрации «нового» предприятия выясняется, что он является участником «старого» общества, так как свою обязанность по внесению изменений в состав участников «старое» общество не выполнило. В случае если оно в настоящий момент находится в процессе ликвидации, данный факт в соответствии с п.40.8 Декрета № 11 является основанием для отказа в государственной регистрации при создании юридического лица. Еще одно негативное последствие ненадлежащего оформления выхода участника из состава ООО заключается в том, что при поступлении на государственную службу для гражданина РБ согласно ст.22 Закона РБ от 14.06.2003 № 204-З «О государственной службе в Республике Беларусь» есть определенные ограничения, связанные с государственной службой. Так, государственный служащий не вправе заниматься предпринимательской деятельностью лично или через доверенных лиц, принимать участие лично или через доверенных лиц в управлении коммерческой организацией. Возникает вопрос: как понудить общество надлежащим образом оформить изменения по составу?

С юридической точки зрения можно обратиться в хозяйственный суд с иском о понуждении юридического лица к совершению действий по государственной регистрации фактически осуществленных изменений состава участников общества. Но общество может игнорировать и решение хозяйственного суда, не внося соответствующих изменений.

В совокупности с иском или отдельно можно попробовать применить механизм штрафных санкций. Для этого необходимо обращаться в контролирующие органы, в частности в налоговую инспекцию по месту постановки на учет общества. Так, ст.23.64 Кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях от 21.04.2003 № 194-З предусмотрено, что невнесение изменений и дополнений в учредительные документы юридического лица руководителем, учредителем, участником, собственником имущества юридического лица, а также другими лицами, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, и (или) непредставление учредительных документов для государственной регистрации в случаях и сроки, установленные законодательством, влекут наложение штрафа в размере от 10 до 50 базовых величин. Для разрешения данной проблемы наиболее приемлемым окажется вариант, если в решении суда будет предусмотрена обязанность непосредственно регистрирующего органа внести соответствующие изменения по составу участников. Поскольку для регистрирующего органа решение суда является обязательным, он внесет соответствующие изменения.


03.08.2007 г.

Роман Лешко, начальник регистрационно-правового отдела управления регистрации
и лицензирования Минского городского исполнительного комитета

Оксана Шинкевич, юрист

Журнал «Главный Бухгалтер» № 30, 2007 г.


От редакции журнала: У ООО бухгалтерские проводки будут следующие:


Содержание операции Дебет Кредит
Отражено уменьшение уставного фонда ООО на сумму вклада выбывающего участника (на дату государственной регистрации изменений в учредительных документах) 80 75-1
Отражено начисление дохода, приходящегося на долю выбывающего участника 84 75-2
Удержан подоходный налог* (если участник - физическое лицо) 75-2 68
Перечислен в бюджет подоходный налог (по сроку уплаты) не позднее дня фактического получения в банке наличных денежных средств на выплату дохода и (или) дня перечисления дохода со счета общества в банке на счета выходящего участника 68 51
Выплачена выбывающему участнику денежными средствами причитающаяся сумма, соответствующая взносу в уставный фонд ООО 75-1 50, 51, 52
Выплачена выбывающему участнику причитающаяся сумма дохода, приходящаяся на его долю, денежными средствами** 75-2 50, 51, 52
Выплачены выбывающему участнику сумма, соответствующая взносу в уставный фонд ООО, и причитающаяся сумма дохода, приходящаяся на его долю, имуществом*** 75-1, 75-2 90, 91
90, 91 10, 41, 43

* Письмом МНС РБ от 18.04.2006 № 3-1-6/21006 «О налогообложении некоторых доходов физических лиц» разъяснено, что при выходе (исключении) плательщика из состава участников коммерческой организации, а также при ее ликвидации налоговая база определяется исходя из выплачиваемой плательщику суммы денежных средств. При этом в силу требований п.7 главы 3 Инструкции о порядке реализации взимания подоходного налога с физических лиц и формах налогового учета, утвержденной постановлением МНС РБ от 28.02.2006 № 33, при исчислении подоходного налога налоговая база уменьшается на сумму средств, направленных (внесенных) плательщиком на создание доли в уставном фонде коммерческой организации за счет собственных средств, так как эти средства не являются доходом, подлежащим налогообложению.

Таким образом, в рассматриваемой ситуации налогооблагаемым доходом, получаемым физическим лицом, признается выплачиваемая сумма денежных средств за минусом фактически внесенного им взноса в уставный фонд общества на момент его создания.

Исчисление подоходного налога в указанных случаях производится налоговым агентом по ставкам, установленным п.1 ст.18 Закона, если выплата осуществляется по месту основной работы; если выплата осуществляется не по месту основной работы - по ставкам, установленным п.2 ст.18 Закона, т.е. по ставке 20%, либо - при наличии заявления физического лица - по ставкам, установленным п.1 ст.18 Закона.

На сегодняшний день Инструкция о порядке реализации взимания подоходного налога с физических лиц и формах налогового учета, утвержденная постановлением МНС РБ от 28.02.2006 № 33, утратила силу, но позиция МНС РБ не изменилась.

** Если выходящий участник является юридическим лицом РБ, то в соответствии со ст.2 Закона РБ от 22.12.1991 № 1330-XII «О налогах на доходы и прибыль» (в редакции от 29.12.2006) часть имущества, выплачиваемая ему при выходе в соответствии с законодательством, включается в налогооблагаемую прибыль и подлежит обложению налогом на прибыль и транспортным сбором. При этом в состав доходов от внереализационных операций включаются выплаты участнику организации при выходе участника из состава участников организации, производимые в денежной или натуральной форме и размере, превышающем сумму его взноса (вклада) в уставный фонд, определенную без учета сумм, выплаты участникам организации в виде долей этой же организации, произведенной за счет собственных источников организации, если такие выплаты не изменяют процентную долю участия в уставном фонде организации ни одного из участников. При этом размер выплат участнику и сумма его взноса (вклада) подлежат пересчету в доллары США по курсу, установленному Нацбанком РБ соответственно на день выплат и на день внесения взноса (вклада).

*** В соответствии с абзацем третьим подп.1.1.4 п.1 Закона РБ от 19.12.1991 № 1319-XII «О налоге на добавленную стоимость» (в редакции от 29.12.2006) объектами налогообложения признаются обороты по реализации товаров (работ, услуг), имущественных прав на объекты интеллектуальной собственности на территории РБ, включая обороты по безвозмездной передаче товаров (работ, услуг), имущественных прав на объекты интеллектуальной собственности, за исключением безвозмездной передачи имущества организации ее учредителю (участнику, акционеру) в размере, не превышающем его взноса (вклада) в уставный фонд этой организации, при ее ликвидации либо при выходе (исключении) учредителя (участника, акционера) из состава учредителей (участников, акционеров) организации. При этом стоимость передаваемого имущества и размер взноса (вклада) учредителя (участника) подлежат пересчету в доллары США по курсу, установленному Нацбанком РБ соответственно на день передачи имущества и на день внесения взноса (вклада). Таким образом, если выплата участнику при его выходе из состава общества производится имуществом, у общества возникает обязанность по исчислению НДС от суммы переданного имущества с учетом вышеназванного положения.