Справка: Административная ответственность банка и его должностных лиц



АДМИНИСТРАТИВНАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ БАНКА И ЕГО ДОЛЖНОСТНЫХ ЛИЦ



Одним из наиболее важных нововведений Кодекса об административных правонарушениях РБ (далее - КоАП), вступившего в силу 1 марта 2007 г., является то, что в качестве субъекта административного правонарушения теперь рассматриваются не только физические лица (должностные лица), но и юридические лица. Однако следует отметить, что применительно к банкам некоторые составы правонарушений предусматривают административную ответственность только должностных лиц. Это не должно вводить в заблуждение относительно возможной безнаказанности соответствующих деяний. Во-первых, Нацбанк вправе применять к банкам меры воздействия, вплоть до отзыва лицензии, которые, хотя и не относятся к административным взысканиям, но не менее весомы. Во-вторых, если банком будут совершены сделки с нарушениями законодательства, это также может повлечь негативные последствия, связанные с возможным признанием их недействительными.

Ниже в таблице рассмотрим в разрезе видов нарушений именно административные взыскания, которые могут применяться к банкам:


Содержание нарушенной нормы Ответственность банка как юридического лица Ответственность должностных лиц* банка Нормативный правовой акт
В СФЕРЕ ОБСЛУЖИВАНИЯ СЧЕТОВ КЛИЕНТОВ
1. Открытие банком и (или) небанковской кредитно-финансовой организацией счета организации или индивидуальному предпринимателю без предъявления последними документов, подтверждающих постановку на учет в налоговом органе, а равно открытие счета при наличии у банка и (или) небанковской кредитно-финансовой организации решения налогового органа о приостановлении операций по счетам этих лиц

Банки открывают текущий (расчетный) и иные счета организациям и индивидуальным предпринимателям только при предъявлении ими документов, подтверждающих их постановку на учет в налоговом органе.

Банк обязан сообщить об открытии или закрытии счета организации или индивидуального предпринимателя в налоговый орган по месту постановки на учет этих лиц в течение одного банковского дня после открытия или закрытия, соответственно, такого счета.

При наличии решения о приостановлении операций плательщика (иного обязанного лица) банк не вправе открывать этому лицу новые счета

Штраф в размере от 130 до 200 базовых величин Штраф в размере от 20 до 50 базовых величин Ст.13.9 КоАП;
п.1 ст.53, пп.1, 2 ст.68 Общей части Налогового кодекса РБ (далее - НК)
2. Нарушение банком и (или) небанковской кредитно-финансовой организацией, иной уполномоченной организацией порядка и сроков исполнения поручений плательщика, налогового агента, иного обязанного лица на перечисление налога, сбора (пошлины), пени, решений налогового или таможенного органа о взыскании налога, сбора (пошлины), пени за счет денежных средств плательщика, налогового агента, иного обязанного лица на счете в банке и (или) небанковской кредитно-финансовой организации либо неисполнение указанных документов

Платежное поручение на перечисление налога, сбора (пошлины), пени либо решение налогового органа о взыскании налога, сбора (пошлины), пени исполняются банком в течение одного банковского дня:

- после получения такого платежного поручения или решения;

- после поступления денежных средств на счета плательщика (иного обязанного лица) в случае их отсутствия или недостаточности на момент получения такого платежного поручения или решения.

Решение налогового или таможенного органа о взыскании налога, сбора (пошлины), пени за счет денежных средств на счетах плательщика (иного обязанного лица) - организации незамедлительно доводится до сведения банка, где открыты счета плательщика (иного обязанного лица) - организации, и подлежит безусловному исполнению банком в первоочередном порядке не позднее одного банковского дня со дня получения им этого решения. При этом банком приостанавливаются, если иное не установлено законодательством, все другие расходные операции по счетам плательщика (иного обязанного лица) - организации.

При недостаточности или отсутствии денежных средств на счетах плательщика (иного обязанного лица) - организации в день получения банком решения налогового или таможенного органа о взыскании налога, сбора (пошлины), пени такое решение исполняется по мере поступления денежных средств на указанные в нем счета не позднее одного банковского дня после каждого такого поступления

Штраф в размере 20% от непоступившей суммы налога, сбора (пошлины), пени Штраф в размере от 20 до 50 базовых величин

Ст.13.10 КоАП;
п.4 ст.48, п.3 ст.56 НК

3. Исполнение банком и (или) небанковской кредитно-финансовой организацией при наличии у них решения налогового или таможенного органа о приостановлении операций по счетам плательщика, налогового агента, иного обязанного лица их поручений на перечисление средств другому лицу, не связанных с исполнением обязанности по уплате налога, сбора (пошлины), пени

Приостановлением операций плательщика (иного обязанного лица) по счетам в банке признается по решению налогового или таможенного органа прекращение банком всех расходных операций по данному счету, если иное не предусмотрено законодательством.

Указанное ограничение не распространяется на операции, связанные с исполнением плательщиком (иным обязанным лицом) налогового обязательства, уплатой пеней, платежей в государственные внебюджетные страховые фонды, а также на операции, связанные с исполнением банком решений налогового органа о взыскании налога, сбора (пошлины), пени за счет средств дебиторов плательщика (иного обязанного лица) - организации

Штраф в размере 20% от суммы, перечисленной в соответствии с поручением плательщика, налогового агента, иного обязанного лица, но не более суммы неисполненного обязательства по уплате налога, сбора (пошлины), пени Штраф в размере от 20 до 50 базовых величин Ст.13.11 КоАП;
п.1 ст.53 НК
4. Нарушение установленного порядка формирования и применения цен (тарифов) должностными и иными физическими лицами, ответственными за соблюдение указанного порядка

Плата за банковские операции формируется под воздействием спроса и предложения в условиях свободной конкуренции, если иное не предусмотрено законодательством Республики Беларусь.

Размер платы, взимаемой за расчетное и (или) кассовое обслуживание физических и юридических лиц, определяется с учетом необходимости возмещения затрат банка, связанных с открытием и обслуживанием счетов на безвозмездной основе в установленных законодательством Республики Беларусь случаях.

Плата может устанавливаться в твердых денежных суммах или процентном выражении от суммы операции.

Размер платы определяется с учетом плановых затрат, связанных с выполнением банковской операции, всех видов установленных налогов и неналоговых платежей в соответствии с налоговым и бюджетным законодательством, прибыли, необходимой для воспроизводства и внедрения перспективных банковских технологий и определяемой с учетом качества услуг и конъюнктуры рынка

-

Штраф в размере от 10 до 40 базовых величин.

То же деяние, совершенное повторно в течение одного года после наложения административного взыскания за такое же нарушение, влечет наложение штрафа в размере от 10 до 80 базовых величин

Ст.12.4 КоАП;

Положение о порядке формирования и применения цен и тарифов, утвержденное постановлением Минэкономики РБ от 22.04.1999 № 43;

Рекомендации по формированию и применению платы за банковские операции (письмо Нацбанка РБ от 13.06.2006 № 12-32/215)

5. Нарушение должностным лицом юридического лица установленного порядка заключения и исполнения договоров банковского вклада (депозита), договоров, заключаемых профессиональными участниками рынка ценных бумаг, предусматривающих привлечение денежных средств граждан

Юридические лица, осуществляющие банковскую деятельность, профессиональную деятельность по ценным бумагам, обязаны заключать с гражданами договоры в письменной форме и определять в этих договорах кроме условий, определенных законодательством Республики Беларусь, следующие существенные условия:

- размер и порядок внесения денежных средств гражданами;

- срок исполнения обязательства;

- основания расторжения договора ранее установленного срока;

- порядок возврата гражданам денежных средств в случае неисполнения обязательства или расторжения договора ранее установленного срока;

- ответственность за неисполнение обязательства

- Штраф в размере от 20 до 50 базовых величин

Часть первая ст.11.23 КоАП;

подп.1.1 п.1 Декрета Президента РБ от 06.06.2001 № 15 «О некоторых мерах по повышению ответственности должностных лиц юридических лиц, индивидуальных предпринимателей, осуществляющих деятельность с использованием, привлечением денежных средств граждан» (далее - Декрет № 15)

6. Неисполнение должностными лицами обязательств перед гражданами в сроки, предусмотренные договорами, банковского вклада (депозита), договоров, заключаемых профессиональными участниками рынка ценных бумаг, предусматривающих привлечение денежных средств граждан, либо невозврат им денежных средств, если в этих деяниях нет состава преступления
- Штраф в размере от 50 до 100 базовых величин Часть вторая ст.11.23 КоАП
7. Расторжение по инициативе должностных лиц договоров банковского вклада (депозита), страхования, договоров, заключаемых профессиональными участниками рынка ценных бумаг, предусматривающих привлечение денежных средств граждан ранее срока, установленного в них, при использовании денежных средств граждан по основаниям, не предусмотренным в этих договорах
- Штраф в размере от 50 до 100 базовых величин Часть третья ст.11.23 КоАП
8. Досрочная выплата должностным лицом банка процентов по вкладам (депозитам) юридических и физических лиц, а равно начисление и (или) выплата повышенных процентов работникам банка
- - Штраф в размере от 50 до 200 базовых величин Часть первая ст.11.27 КоАП;
Декрет № 15
9. Невыполнение должностными лицами банков обязанностей по контролю за соблюдением юридическими лицами порядка ведения кассовых операций, а также бесконтрольная выдача клиентам наличных денег

Банки выдают наличные деньги юридическим лицам на цели, установленные законодательством Республики Беларусь.

Банки в целях рационального распределения имеющихся кассовых ресурсов осуществляют контроль за выдачей наличных денег предприятиям, предпринимателям, частным нотариусам в соответствии с законодательством Республики Беларусь. Для организации контроля банк согласно ст.22 Банковского кодекса РБ (далее - БК) самостоятельно определяет перечень сведений (документов), представляемых в банк предприятием, предпринимателем, частным нотариусом

-

Штраф в размере от 5 до 15 базовых величин. Те же деяния, совершенные повторно в течение одного года после наложения административного взыскания за такие же нарушения, влекут наложение штрафа в размере от 15 до 20 базовых величин

Ст.11.29 КоАП;

ст.22 БК;

пп.22, 36 Правил организации наличного денежного обращения в Республике Беларусь, утвержденных постановлением Правления Нацбанка РБ от 31.10.2002 № 213

10. Осуществление банком или небанковской кредитно-финансовой организацией перевода денежных средств на счета нерезидентов Республики Беларусь, с которых взимается оффшорный сбор, до уплаты данного сбора юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями - резидентами Республики Беларусь

Банки и небанковские кредитно-финансовые организации осуществляют перевод денежных средств, с которых взимается оффшорный сбор, только после уплаты резидентами Республики Беларусь данного сбора.

Объектами взимания оффшорного сбора являются:

- перечисление денежных средств резидентом Республики Беларусь нерезиденту Республики Беларусь, зарегистрированному в оффшорной зоне, иному лицу по обязательству перед этим нерезидентом или на счет, открытый в оффшорной зоне;

- исполнение обязательства в неденежной форме перед нерезидентом Республики Беларусь, зарегистрированным в оффшорной зоне;

- переход в соответствии с законодательством имущественных прав и (или) обязанностей в связи с переменой лиц в обязательстве, сторонами которого выступают резидент Республики Беларусь и нерезидент Республики Беларусь, зарегистрированный в оффшорной зоне.

Законодательством установлен ряд случаев, когда оффшорный сбор не взимается. В частности, он не взимается с банков и небанковских кредитно-финансовых организаций при осуществлении ими от своего имени банковских операций в соответствии с договорами, заключенными данными банками и небанковскими кредитно-финансовыми организациями с нерезидентами Республики Беларусь, зарегистрированными в оффшорных зонах или имеющими счета в этих зонах

Штраф в размере 15% суммы перечисленных денежных средств -

Ст.11.32 КоАП;

Указ Президента РБ от 12.03.2003 № 104 «Об оффшорном сборе»;

Инструкция о порядке исчисления и уплаты оффшорного сбора, утвержденная постановлением МНС РБ от 31.03.2003 № 34



11. Нарушение установленного порядка регистрации и информирования уполномоченных государственных органов о финансовых операциях, подлежащих особому контролю
Финансовые операции, подлежащие особому контролю**, регистрируются в специальном формуляре лицом, осуществляющим финансовые операции - Предупреждение или наложение штрафа в размере до 50 базовых величин

Ст.23.20 КоАП;

Закон РБ от 19.07.2000 № 426-З «О мерах по предотвращению легализации доходов, полученных незаконным путем, и финансирования террористической деятельности» (в редакции Закона РБ от 11.12.2005 № 68-З);

постановление Совета Министров РБ от 16.03.2006 № 367 «Об утверждении формы специального формуляра регистрации финансовой операции, подлежащей особому контролю, и Инструкции о порядке заполнения, передачи, регистрации, учета и хранения специальных формуляров регистрации финансовых операций, подлежащих особому контролю»

12. Непредставление должностными лицами государственных органов и иных организаций в установленный законодательными актами срок сведений и (или) документов, необходимых для совершения нотариальных действий, либо представление таких сведений и (или) документов, содержащих недостоверную информацию

Сведения и (или) документы, необходимые для совершения нотариальных действий, должны быть представлены государственными органами и иными организациями Республики Беларусь по запросу нотариуса в двухнедельный срок со дня его получения.

Государственные органы и иные организации Республики Беларусь при подготовке данных сведений и (или) документов вправе запрашивать и получать дополнительную информацию от других государственных органов и иных организаций

- Штраф в размере от 4 до 20 базовых величин Ст.23.70 КоАП;
подп.1.2 п.1 Указа Президента РБ от 12.05.2005 № 220 «О некоторых мерах по упрощению порядка совершения нотариальных действий»
13. Неисполнение требований, содержащихся в исполнительном документе о взыскании денежных средств с должника, банком или небанковской кредитно-финансовой организацией, осуществляющими обслуживание счетов должника, в случае предъявления им исполнительного документа при наличии денежных средств на счетах должника***

Законные требования судебного исполнителя по исполнению исполнительных документов на территории Республики Беларусь обязательны для исполнения всеми государственными органами, органами местного управления и самоуправления, юридическими лицами независимо от форм собственности, организациями, не являющимися юридическими лицами, должностными лицами, индивидуальными предпринимателями и гражданами

Штраф в размере до 50% от суммы, подлежащей взысканию Штраф в размере до 50 базовых величин Ст.24.10 КоАП;
ст.342 Хозяйственного процессуального кодекса РБ (далее - ХПК)
В СФЕРЕ КРЕДИТНЫХ ОТНОШЕНИЙ
1. Выдача должностным лицом банка кредита кредитополучателю, имеющему просроченную задолженность по ранее выданным ему кредитам, кроме случаев, предусмотренных законодательством Республики Беларусь

Запрещается выдача банком кредита кредитополучателю, имеющему просроченную задолженность по ранее выданным ему кредитам, кроме случаев кредитования юридических лиц и индивидуальных предпринимателей:

- предусмотренных Указом Президента РБ от 12.11.2003 № 508 «О некоторых вопросах экономической несостоятельности (банкротства)» для осуществления досудебного оздоровления, реализации планов завершения досудебного оздоровления в защитном периоде и планов санации в порядке, установленном Инструкцией Нацбанка РБ от 30.12.2003 № 226;

- в соответствии с Указом Президента РБ от 17.07.2006 № 448 «Об оказании государственной поддержки организациям, осуществляющим строительство, реконструкцию и техническое переоснащение объектов агропромышленного комплекса»;

- при разработке мероприятий по улучшению деятельности кредитополучателя и погашению просроченных кредитов, утвержденных государственным заказчиком при финансировании государственных народнохозяйственных и социальных программ Республики Беларусь в соответствии с Положением о порядке формирования, финансирования и выполнения государственных народнохозяйственных и социальных программ, утвержденным постановлением Совета Министров РБ от 04.11.2004 № 1404, или органом управления кредитополучателя - юридического лица в иных случаях;

- по экономически обоснованному заключению представителей банка, направленных в соответствии с законодательством Республики Беларусь в качестве наблюдателей за хозяйственной деятельностью юридического лица;

- на строительство (реконструкцию) или приобретение жилья

- Штраф в размере от 150 до 500 базовых величин

Часть вторая ст.11.27 КоАП;

п.9 Инструкции о порядке предоставления (размещения) банками денежных средств в форме кредита и их возврата, утвержденной постановлением Правления Нацбанка РБ от 30.12.2003 № 226 (в редакции постановления от 28.12.2006 № 223)

2. Предоставление льготных кредитов лицам, не включенным в установленном порядке в списки для льготного кредитования

Льготные кредиты предоставляются открытым акционерным обществом «Сберегательный банк «Беларусбанк» гражданам, имеющим в соответствии с законодательными актами право на получение государственной поддержки для строительства (реконструкции) или приобретения жилых помещений. Право на получение льготных кредитов предусмотрено законодательством также в ряде иных случаев

Штраф в размере от 70 до 150 базовых величин

Часть третья ст.11.27 КоАП;

Указ Президента РБ от 14.04.2000 № 185 «О предоставлении гражданам льготных кредитов на строительство (реконструкцию) или приобретение жилых помещений»

В СФЕРЕ ИНВЕСТИЦИОННОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
Осуществление банком инвестиций в уставный фонд юридического лица без согласования с Нацбанком РБ

Участие банка, небанковской кредитно-финансовой организации в уставном фонде другого банка, небанковской кредитно-финансовой организации, в т.ч. в случае увеличения размера и (или) доли его (ее) участия за счет выбытия других участников, перераспределения внутренних источников или иных причин, не связанных с инвестированием средств банка, небанковской кредитно-финансовой организации, допускается только после получения согласия Нацбанка.

Участие банка, небанковской кредитно-финансовой организации в уставном фонде юридического лица, не являющегося банком, небанковской кредитно-финансовой организацией, в т.ч. в случае увеличения размера и (или) доли его (ее) участия за счет выбытия других участников, перераспределения внутренних источников или иных причин, не связанных с инвестированием средств банка, небанковской кредитно-финансовой организации, в результате которых доля участия банка, небанковской кредитно-финансовой организации в уставном фонде юридического лица, не являющегося банком, небанковской кредитно-финансовой организацией, превысит 10% (сохранится на уровне, превышающем 10%), допускается только после получения разрешения Нацбанка

Штраф в размере до 200 базовых величин -

Ст.11.8 КоАП;

пп.98, 99 Инструкции о нормативах безопасного функционирования для банков и небанковских кредитно-финансовых организаций, утвержденной постановлением Правления Нацбанка РБ от 28.09.2006 № 137

* В соответствии со ст.1.3 КоАП должностное лицо - физическое лицо, постоянно, временно или по специальному полномочию выполняющее организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции, а также государственный служащий, имеющий право в пределах своей компетенции отдавать распоряжения или приказы и принимать решения относительно лиц, не подчиненных ему по службе.

** Финансовые операции подлежат особому контролю независимо от того, были они совершены или нет, при наличии хотя бы одного из следующих условий:

- если у лица, осуществляющего финансовую операцию, возникли подозрения, что финансовая операция совершается в целях легализации доходов, полученных незаконным путем, либо финансирования террористической деятельности, в т.ч. финансовая операция не соответствует целям деятельности лица, совершающего финансовую операцию, установленным учредительными документами; совершается неоднократно в целях уклонения от регистрации в специальном формуляре;

- если в отношении лица, совершающего финансовую операцию, имеются сведения о его участии в террористической деятельности либо если лицо, совершающее финансовую операцию, находится под контролем лиц, занимающихся террористической деятельностью. Порядок определения перечня указанных лиц и порядок доведения его до сведения лиц, осуществляющих финансовые операции, устанавливаются Советом Министров РБ;

- если лицо, совершающее финансовую операцию, зарегистрировано, имеет место жительства или место нахождения в государстве (на территории), которое (которая) не участвует в международном сотрудничестве в сфере предотвращения легализации доходов, полученных незаконным путем, и финансирования террористической деятельности, либо по нему имеются сведения об осуществлении операций через счет в банке, небанковской кредитно-финансовой организации, зарегистрированных в указанном государстве (на указанной территории). Порядок определения перечня таких государств (территорий) и порядок его опубликования устанавливаются Советом Министров РБ;

- если сумма финансовой операции равна или превышает 2000 базовых величин для физических лиц либо равна или превышает 20 000 базовых величин для организаций и индивидуальных предпринимателей и при этом относится к одному из следующих видов финансовых операций: финансовой операции с наличными денежными средствами; финансовой операции по банковским счетам и вкладам (депозитам) клиентов; финансовой операции по международным расчетам и денежным переводам (почтовым, телеграфным, электронным); финансовой операции с движимым и недвижимым имуществом; финансовой операции с ценными бумагами; финансовой операции по займам и кредитам, связанной с международными переводами; финансовой операции по переводу долга и уступке требования.

Перечень иных финансовых операций, подлежащих особому контролю, определяется Президентом РБ.

*** В соответствии со ст.97 БК Нацбанк вправе отозвать лицензию на осуществление банковской деятельности, в т.ч. в части осуществления отдельных банковских операций, также в случае неоднократного (не менее двух раз) неисполнения по вине банка в течение одного года исполнительных документов судов о взыскании денежных средств со счетов клиентов банка при наличии средств на их счетах. Помимо этого, в соответствии со ст.350 ХПК в случае неисполнения обслуживающим должника банком или небанковской кредитно-финансовой организацией по причинам, признанным хозяйственным судом неуважительными, предъявленного к исполнению исполнительного документа о взыскании денежных средств со счета (счетов) должника, а также судебного постановления о наложении ареста на денежные средства и иное имущество должника, хозяйственный суд выносит частное определение, которое направляется в банк, обслуживающий должника, и Нацбанк РБ.


В завершение отметим, что КоАП предусматривает универсальную санкцию в ст.11.53 «Осуществление незаконных финансовых операций», согласно которой осуществление финансовых операций с нарушением требований законодательства (незаконные финансовые операции), если в этих действиях нет состава преступления и за исключением незаконных финансовых операций, ответственность за которые предусмотрена иными статьями Особенной части КоАП, влечет наложение штрафа от 10 до 15 базовых величин, а на индивидуального предпринимателя или юридическое лицо - в двукратном размере сумм таких операций.


20.06.2007 г.



Роман Томкович, начальник юридического управления
ОАО «Белинвестбанк»



Журнал «Главный Бухгалтер. Банковская деятельность» № 3, 2007 г.


От редакции: С 6 августа 2007 г. в Кодекс Республики Беларусь об административных правонарушениях от 21.04.2003 № 194-З на основании Закона Республики Беларусь от 20.07.2007 № 273-З внесены изменения.

С 20 сентября 2007 г. постановление Правления Национального банка Республики Беларусь от 31.10.2002 № 213 «Об утверждении Правил организации наличного денежного обращения в Республике Беларусь» на основании постановления Правления Национального банка Республики Беларусь от 24.08.2007 № 166 утратило силу.