Помощь: О реорганизации юридических лиц, в том числе тех, имущество

Помощь: О реорганизации юридических лиц, в том числе тех, имущество которых принадлежит одному собственнику

              О РЕОРГАНИЗАЦИИ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ, В ТОМ ЧИСЛЕ ТЕХ,              ИМУЩЕСТВО КОТОРЫХ ПРИНАДЛЕЖИТ ОДНОМУ СОБСТВЕННИКУ          Проблемы реорганизации юридических лиц не могут быть решены без  понимания  отношений  собственности  на  имущество  юридических  лиц  (см. таблицу).                 Право собственности юридических лиц различных                 организационно-правовых форм на имущество     |—————————————————————————————————–———————————————————————————————¬  |  Организационно-правовая форма  |        Статус имущества       |  |        юридического лица        |                               |  |—————————————————————————————————+———————————————————————————————|  |УП (государственное, в том числе |Не собственность УП            |  |казенное, и частное)             |                               |  |—————————————————————————————————+———————————————————————————————|  |Объединение государственных      |Не собственность объединения   |  |предприятий                      |                               |  |—————————————————————————————————+———————————————————————————————|  |Учреждение (в том числе          |Не собственность учреждения    |  |государственный орган)           |                               |  |—————————————————————————————————+———————————————————————————————|  |ООО, ОДО, АО, полное и           |Собственность общества и       |  |коммандитное товарищества*       |товарищества                   |  |—————————————————————————————————+———————————————————————————————|          *   Участники   этих   обществ   и  товариществ  обладают  лишь  обязательственными   правами   по   отношению   к  данным  обществам  (товариществам).          При  решении  вопроса  о возможности преобразования, к примеру,  ООО   с   одним   участником   в   УП   с   одновременным   слиянием  (присоединением)  с  УП,  имущество которого является собственностью  указанного  участника,  первоначально  необходимо  установить, какие  конкретно    формы    реорганизации    юридических   лиц   допускает  законодательство (см. Справочную информацию).         Реорганизация ООО в УП возможна в случае:       -  либо  выхода  (исключения)  всех  участников  из  ООО, кроме  одного;       -  либо приобретения одним лицом долей участия у участников ООО  (надо отличать от процесса приобретения предприятия ООО);       -  либо когда в ООО остается один участник, например, в связи с  ликвидацией, реорганизацией или смертью иных участников.       Решение   о   таком   преобразовании   принимает  высший  орган  управления  обществом  -  общее  собрание  участников,  состоящее из  одного  участника,  так  как  в  соответствии  с  подп.4  п.3  ст.90  Гражданского    кодекса   Республики   Беларусь   (ГК)   решение   о  реорганизации  ООО  относится  к  исключительной  компетенции общего  собрания  участников. Общее собрание участников, состоящее из одного  участника,  является  органом  управления ООО, и, следовательно, его  решение является решением самого общества.  Именно  по  этой причине  оно не тождественно решению  участника, которое принимается им «вне»  общества.       При  этом  в случае выхода (исключения) всех участников из ООО,  кроме   одного,  либо  приобретения  одним  лицом  долей  участия  у  участников  ООО  действия  по  реорганизации  в УП совершаются в три  этапа.       Первый  этап  - внести изменения в учредительные документы ООО,  согласно которым в обществе остается один участник.       Этот этап необходим в связи с тем, что без внесения изменений в  учредительные  документы ООО в обществе «формально числятся» (исходя  из учредительных документов) и выбывающие участники.       Применительно  к выходу участника из ООО существует два взгляда  на  указанный  этап.  Первый заключается в том, что решение о выходе  участника  в  силу подп.1 п.3 ст.90 ГК должно принять общее собрание  участников ООО  в  полном   составе,  то  есть   включая  выходящего  участника  (участников),  так  как  до  момента  внесения  указанных  изменений   в   учредительные  документы  он  остается  полноправным  участником  общества  и, следовательно, без его голоса не может быть  кворума  общего  собрания  участников.  Это  не  ограничивает  право  участника  в  любое время выйти из ООО независимо от согласия других  участников  (ст.93 ГК) в  силу  того, что ГК не установил изъятия из  общего  правила  по  процедуре  внесения  изменений  в учредительные  документы общества в связи с выходом участника.       Второй  подход  базируется  на  том,  что  уже  сам факт подачи  участником заявления о выходе означает его автоматическое выбытие из  общества,  вне  зависимости  от  внесения  изменений в учредительные  документы ООО, и, следовательно, изменения в учредительные документы  ООО  в  связи  с  выходом  участника  (участников)  принимает  общее  собрание   ООО,  на  котором  присутствует  единственный  оставшийся  участник.       По  нашему  мнению,  предпочтительно второе мнение, так как оно  опирается   на   п.14   и   п.21   постановления   Пленума   Высшего  Хозяйственного   Суда   Республики  Беларусь   от   07.06.2001  №  4   «Об отдельных вопросах  практики  рассмотрения споров,  связанных  с  применением     условий    учредительства    юридических    лиц    и  законодательства   о   хозяйственных   обществах».  Моментом  выхода  участника  из общества согласно  названному  постановлению считается  день  подачи заявления о выходе соответствующему (должностному) лицу  общества или вручения заявления этому лицу органами связи.       Второй  этап  -  оставшийся  участник  должен  зарегистрировать  внесенные  в  учредительные документы ООО изменения в регистрирующем  органе.       По  мнению  некоторых  регистрирующих органов, первые два этапа  должны  быть  исключены (примечание), потому  что  они  ограничивают   право участника на свободный выход из ООО, предоставленное ст.93 ГК,   так как делают  его зависимым от воли оставшегося участника, который   может   задержать  представление  (либо  вообще  не  представить)  в   регистрирующий   орган   учредительные  документы  для   регистрации   внесенных в них в связи с выбытием участника (участников) изменений.    Но  «тянуть  время»  оставшийся  участник   не  вправе,  так  как  в    соответствии  с  п.9   Положения  о  государственной  регистрации  и   ликвидации (прекращении  деятельности)   субъектов   хозяйствования,    утвержденного Декретом Президента  Республики Беларусь от 16.03.1999    №  11,  в редакции Декрета  от  17.12.2002 №  29  (далее - Положение   о государственной регистрации),  коммерческие организации в месячный    срок  обязаны  внести  изменения  в  свои учредительные   документы,    связанные  с изменением  состава  участников,  и  представить  их  в   установленном порядке для государственной регистрации.       Необходимо   отметить,  что  в  соответствии  с  п.3  ст.48  ГК  изменения  учредительных документов приобретают силу для третьих лиц  с  момента  их  государственной  регистрации.  В законодательстве не  предусмотрено,  что  применительно  к  выбытию участника ООО таковым  моментом  является  момент  уведомления регистрирующего органа. Если  регистрирующий  орган  является  таким  третьим  лицом,  то он может  признать  ООО  с  одним участником без регистрации изменения состава  участников  (регистрации  изменений  в  учредительные документы). Но  этот  вопрос,  на наш взгляд, дискуссионный, и ответ на него, скорее  всего,   должен  быть  отрицательным  в  связи  с  приведенной  выше  обязанностью  ООО  представить  документы о внесенных изменениях для  государственной регистрации.       При этом нельзя согласиться с позицией некоторых регистрирующих  органов   о  невозможности  регистрации  изменений  в  учредительные  документы  ООО,  в  котором  остался один участник, так как правовая  система  Республики Беларусь этого не допускает. Подобная позиция не  учитывает, что законодатель установил изъятия из общего правила: п.2  ст.91  ГК прямо указывает на то, что в ООО может быть один участник,  но  в  этом  случае  оно  должно  либо   преобразоваться  в УП, либо   ликвидироваться.       Несмотря на сказанное, по нашему мнению, первые два этапа можно  опустить  и  при  выходе (исключении) всех участников, кроме одного,  если   в  договоре  уступки  (продажи,  мены,  дарения)  доли  будет  предусмотрено,  что  права  на  долю  в  уставном фонде переходят до  момента   государственной   регистрации  изменений  в  учредительные  документы общества, например, с момента подписания такого договора и  уведомления  общества об этом (часть третья ст.48  Закона Республики  Беларусь  от  09.12.1992  «Об  акционерных  обществах,  обществах  с  ограниченной   ответственностью   и   обществах   с   дополнительной  ответственностью»  устанавливает, что при передаче доли или ее части  третьему  лицу  происходит  одновременный  переход  к  нему  прав  и  обязанностей,  принадлежащих участнику, уступающему ее полностью или  частично).    При    этом   необходимо   соблюсти   месячный   срок,  предусмотренный  п.9  Положения  о  государственной регистрации,  то  есть  в  данный  период  надо  принять  решение  о  преобразовании и  утвердить   устав   УП   (с  позиции  правовой  экономии  это  может  рассматриваться   и   как   одновременное   внесение   изменений   в  учредительные документы в связи с изменением состава участников).       Третий  этап  - ООО, в котором остался один участник, по нашему  мнению,  в  течение  трех  месяцев  со дня, когда в нем остался один  участник  (за  исключением  случая, указанного в предыдущем абзаце),  обязано либо преобразоваться в УП, либо ликвидироваться.       Следует  иметь  в  виду,  что трехмесячный срок не предусмотрен  гражданским  законодательством  Республики  Беларусь применительно к  преобразованию ООО. На наш взгляд, здесь допустима аналогия закона -  можно  исходить из нормы, касающейся полного товарищества, в котором  остался один участник (ст.80  ГК). Таким образом, ООО должно принять  решение   о   преобразовании   в   УП   и  представить  документы  в  регистрирующий  орган для государственной регистрации УП практически  в   течение  одного  месяца  с момента  государственной  регистрации  изменений  в  учредительные  документы  ООО  (указывающих, что в ООО  остался один участник). Это объясняется тем,  что  в соответствии  с    п.34  Положения  о государственной регистрации срок  государственной    регистрации УП может быть  продлен до двух месяцев (а в трехмесячный   срок надо не только принять само решение,  но и уже преобразоваться,   то есть зарегистрировать УП).       Рассматривая  вопрос  о преобразовании ООО с одним участником в  УП,  необходимо остановиться на вопросе о возможности одновременного  слияния  (присоединения)  ООО  с  УП,  имущество  которого  является  собственностью  указанного  участника,  а также определить, будет ли  это реорганизацией в пределах одного собственника.       Поскольку  собственником  имущества  ООО  является само ООО как  юридическое лицо, а не его участники, единственный участник, который  остался  в  обществе,  не  является  собственником  его имущества, и  поэтому,  если  такой  участник  к  тому же является учредителем УП,  нельзя   говорить   о   наличии   имущества  двух  юридических  лиц,  принадлежащих на праве собственности одному лицу. Если этот участник  желает преобразовать ООО в УП и одновременно осуществить его слияние  с  другим  принадлежащим ему УП (либо присоединить одно из этих УП к  другому),  то,  по  нашему мнению, несмотря на существующую практику  регистрирующих   органов,   эти  два  процесса  можно  совместить  с  последующей   государственной   регистрацией   уже   одного  нового,  возникшего  в  результате  реорганизации  субъекта - УП. Вместо двух  последовательных  реорганизаций,  то есть преобразования ООО с одним  участником  в  УП  и  последующего  слияния  (присоединения) с ранее  существующим УП, можно осуществить единый процесс преобразования ООО  в УП с одновременным слиянием последнего с другим УП.       Одновременное  преобразование  и  слияние  не  противоречат  ни  правовой  природе  института  «реорганизации»,  ни  законодательству  Республики   Беларусь,   которое   хотя   и  не  содержит  детальной  регламентации   процесса   реорганизации  (в  ГК  данному  институту  посвящено всего лишь четыре статьи), но и не запрещает использование  при реорганизации одновременно  двух  ее  форм  -  преобразования  и  слияния, как в рассматриваемой  ситуации.  Сочетание  преобразования  одновременно с одной из четырех оставшихся  форм   реорганизации  не  противоречит  и   природе   данных   отношений.   И   то,   что  при   преобразовании  ООО  в  УП и его слиянии  с  другим   УП  решения  о  реорганизации   принимаются  разными  органами  (лицами),   является   обычным порядком принятия решения о реорганизации.  Так, при слиянии  двух ОАО в одно новое ОАО решение о реорганизации принимается  общим  собранием  акционеров  каждого из реорганизующихся  ОАО.  При этом в  случае, если  бы  была  избрана  иная  организационно-правовая форма  нового лица вместо ОАО, общие собрания акционеров (наряду с решением  о слиянии)  принимали  бы  одновременно  решения и о преобразовании,  например, в ООО.       Близкая к рассматриваемой ситуация имела место при создании ОАО  «Сберегательный   банк  «Беларусбанк»,  которая  была  урегулирована  Указом Президента Республики Беларусь. При слиянии ОАО «Беларусбанк»  и  ГП  «Сберегательный  банк»  абсолютно  правильно не пошли по пути  преобразования  вначале ГП «Сберегательный банк» в ОАО, а затем лишь  слияния  уже  двух ОАО в одно. Был избран путь слияния двух банков в  один с одновременным преобразованием ГП в ОАО.        Итак,  по  нашему  мнению,  как с точки зрения законодательства  Республики Беларусь, так и с точки зрения правовой природы отношений  и правовой экономии, нет смысла разделять два процесса реорганизации  и  проводить  их  последовательно с проведением двух государственных  регистраций   -   при   преобразовании  и  при  слиянии.  От  второй  регистрации   можно   уйти,   заменив  процесс  слияния  на  процесс  присоединения.  В  этом  случае  регистрация будет сопровождать лишь  процесс   преобразования:   присоединенное   лицо   прекратит   свою  деятельность   с   момента   внесения  сведений  об  этом  в  Единый  государственный    регистр    юридических   лиц   и   индивидуальных  предпринимателей,  а лицо, к которому присоединят другое юридическое  лицо,  будет  с  этого  же  момента  считаться реорганизованным. При  присоединении   в   случае,   если   УП,   созданное   в  результате  преобразования  ООО,  будет  присоединено  к  уже  существующему УП,  государственная регистрация вообще не потребуется в связи с тем, что  в  процессе  реорганизации  не  возникнет  новое лицо, а все права и  обязанности  перейдут  к уже существующему лицу. В этом случае после  соблюдения  всех  необходимых  процедур  надо  будет  лишь  сообщить  регистрирующему  органу  о прекращении существования присоединенного  лица).       Следует  помнить,  что  для  сохранения организационно-правовой  формы  УП  применительно  ко  всем  рассматриваемым  нами  процессам  необходимо,  чтобы  собственником  имущества  уже  существующего  УП  обязательно был единственный оставшийся участник ООО.       Совершенно   другая  ситуация  складывается  при  реорганизации  юридических  лиц,  чье  имущество принадлежит на праве собственности  одному  лицу.  Такая  реорганизация,  например, была бы возможна при  слиянии  уже существующих УП, имущество которых принадлежит на праве  собственности   одному   физическому  или  юридическому  лицу,  либо  Республике   Беларусь,  либо  одной  административно-территориальной  единице  Республики  Беларусь.  Также такая реорганизация возможна в  случае  присоединения  одного  или  нескольких УП к другому УП или в  случае  присоединения  УП,  имущество которого (которых) принадлежит  обществам, товариществам на праве собственности, к юридическим лицам  различных   организационно-правовых   форм  -  собственникам  своего  имущества.  При  этом в последнем случае процесс слияния невозможен,  так  как  новое  лицо  не  может быть создано на базе хозяйственного  общества  и  его  УП,  так  как со стороны последнего не наблюдается  иного субъекта носителя права собственности, с которым можно было бы  «слиться».       Слияние  же  двух  УП,  имущество  которых принадлежит на праве  собственности  разным  лицам,  безусловно,  возможно, так как в этой  ситуации  есть  разные  интересы, которые можно объединять. Возможно  слияние   и   двух   УП,   имущество   которых   принадлежит  одному  собственнику,  так  как в этом случае также имеются разные интересы,  но  это  интересы  не  собственников  -  он  един, а находящихся под  «властью»  собственника субъектов - УП. При слиянии, например, ОАО и  его  УП  разных  интересов нет, а есть лишь один интерес ОАО, в силу  чего  ОАО  нельзя  присоединить  к  его  УП,  так как прекратит свое  существование   собственник  имущества  УП.  Нельзя  также  провести  процесс  их  слияния,  а  возможно лишь присоединить УП к ОАО, также  возможно  создание  нового  лица  при  присоединении с одновременным  преобразованием.       Заканчивая  описание в рамках настоящей статьи «реорганизации в  рамках   одного   собственника»,   резюмируем,  что  никакой  особой  специфики  (за  рядом  исключений, указанных выше) данный процесс по  сравнению с общим процессом реорганизации не имеет, в силу этого его  особое выделение с особой регламентацией не требуется.     04.08.2003 г.     Ян Функ, заместитель председателя Международного арбитражного  суда при Белорусской торгово-промышленной палате, доцент  Института переподготовки судей Белорусского государственного  университета, член научно-консультативного совета  Верховного Суда Республики Беларусь     Журнал «Юрист» № 8, 2003 г.          Примечание.  То  есть  сразу  должно  быть  принято  решение  о  реорганизации  ООО в УП и представлены документы на его регистрацию.  Учитывая,  что  конечной целью реорганизации является преобразование  ООО  в  УП,  с точки зрения правовой и материальной экономии, с этой  позицией можно согласиться.     От редакции: С 10  октября  2003 г. в  Положение  о  государственной  регистрации   и   ликвидации  (прекращении  деятельности)  субъектов  хозяйствования, утвержденное Декретом Президента Республики Беларусь  от  16.03.1999  №  11 «Об упорядочении государственной регистрации и  ликвидации  (прекращения деятельности) субъектов хозяйствования», на  основании  Декрета Президента Республики Беларусь от 08.10.2003 № 21  внесены изменения и дополнения.       Постановление     Пленума     Высшего    Хозяйственного    Суда  Республики  Беларусь  от  07.06.2001  №  4  «Об  отдельных  вопросах  практики   рассмотрения  споров,  связанных  с  применением  условий  учредительства  юридических  лиц  и законодательства о хозяйственных  обществах» на основании постановления Пленума Высшего Хозяйственного  Суда Республики Беларусь от 19.05.2005 № 19 утратило силу.       Закон   Республики   Беларусь  от  09.12.1992  «Об  акционерных  обществах, обществах  с ограниченной  ответственностью и обществах с  дополнительной  ответственностью»  на  основании  Закона  Республики  Беларусь от 10.01.2006 № 100-З изложен в новой редакции.