Комментарий к Декрету Президента Республики Беларусь от 14.07.2003

Комментарий к Декрету Президента Республики Беларусь от 14.07.2003 № 17 "О лицензировании отдельных видов деятельности". Отдельные вопросы по лицензированию

             КОММЕНТАРИЙ К ДЕКРЕТУ ПРЕЗИДЕНТА РЕСПУБЛИКИ БЕЛАРУСЬ   ОТ 14.07.2003 № 17 «О ЛИЦЕНЗИРОВАНИИ ОТДЕЛЬНЫХ ВИДОВ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ».                   ОТДЕЛЬНЫЕ ВОПРОСЫ ПО ЛИЦЕНЗИРОВАНИЮ          Отменяет ли Декрет № 17 с формальной даты вступления его в силу  действие  иных  законодательных  актов,  в  соответствии  с которыми  требуется наличие лицензии?          Несмотря  на  то  что  п.3.9 Декрета № 17 установил безусловный  приоритет  его  норм  над  иными  нормативными  правовыми актами, он  напрямую  не  отменяет  действие  иных законодательных актов, однако  устанавливает  при  этом  определенные  требования,  направленные на  реализацию  его  императивных   норм, выраженных  в  том  числе и  в   приведении ныне  действующих  актов  законодательства в соответствие   с ним до 1 ноября 2003 г. (подп.4.2).       Такая позиция подтверждается содержанием подп.3.2 Декрета № 17,  согласно   которому   государственные   органы   и   государственные  организации,  уполномоченные  на выдачу лицензий, начиная с 1 ноября  2003 г. выдают лицензии на виды деятельности, определенные в перечне  видов деятельности и  в  Положении  о лицензировании отдельных видов   деятельности (далее - Положение).       В  этом  заключается  переходный этап к введению нового порядка  лицензирования в республике.          В  соответствии  с  п.6 Декрета Президента РБ от 27.01.2003 № 4  граждане,     зарегистрированные     в    качестве    индивидуальных  предпринимателей до вступления в силу данного декрета и привлекающие  для    осуществления    предпринимательской    деятельности    свыше     3 физических лиц, обязаны были до 1 мая 2003 г. создать коммерческую  организацию в порядке, предусмотренном законодательством.       Означает    ли,    что   подп.3.7   Декрета   №   17   временно  приостанавливает   вышеизложенную   норму   и   что   индивидуальные  предприниматели,  привлекающие для осуществления предпринимательской  деятельности  более  3  физических  лиц, могут продолжать ее в таком  составе  и  после  1  мая  2003 г. до срока, установленного Декретом   № 17, то есть до 1 мая 2004 г.?          Содержание  нормы,  установленной  подп.3.7 Декрета № 17, может  быть   раскрыто   через  последовательный  анализ  положений  других  законодательных  актов,  в том числе Декретов   Президента   РБ   от   27.01.2003 № 4 «О едином налоге с индивидуальных  предпринимателей и    иных физических  лиц  и   о   некоторых   мерах   по   регулированию  предпринимательской   деятельности»  (далее  -  Декрет  №  4)  и  от  17.12.2002  №  29  «О  внесении  изменений  и  дополнений  в Декреты  Президента  Республики  Беларусь  от  16  марта 1999 г.  № 11  и  от   16 ноября 2000 № 22» (далее - Декрет № 29).       Так,  в  соответствии с требованиями Декрета № 4 индивидуальные  предприниматели,  привлекающие для осуществления предпринимательской  деятельности  более  3 физических лиц, обязаны были до 1 мая 2003 г.  создать коммерческую организацию либо сократить число этих лиц.       Согласно   п.43   Положения  о  государственной  регистрации  и  ликвидации   (прекращении  деятельности)  субъектов  хозяйствования,  утвержденного Декретом Президента РБ от  16.03.1999 № 11 (в редакции  Декретов  от  16.11.2000  №  22 и от 17.12.2002 № 29), в случае если  индивидуальный  предприниматель  в течение 6 месяцев не осуществляет  предпринимательскую деятельность и не направляет при этом налоговому  органу  сообщения о причинах ее неосуществления, то его деятельность  прекращается   по   решению   регистрирующего  органа  на  основании  заявления о ликвидации указанных в Положении органов.       Нормы, установленные в подп.3.7 Декрета № 17, по нашему мнению,  означают,    что    индивидуальные    предприниматели,    фактически  прекратившие  свою  деятельность,  но  не успевшие формально создать  коммерческую    организацию,   получили   дополнительную   гарантию,  выраженную  в  предоставлении  реальной возможности до 1 мая 2004 г.  зарегистрировать  коммерческую  организацию  и, если это требуется в  соответствии  с предписаниями Декрета № 17, обратиться за получением  необходимых  лицензий,  поскольку  правопреемство  по  лицензиям  не  допускается.  То  есть  вновь  созданная  этими  физическими  лицами  коммерческая  организация использовать ранее выданные индивидуальным  предпринимателям лицензии не может.       Таким  образом,  норма,  закрепленная  в подп.3.7 Декрета № 17,  непосредственно  не  отменяет  действие  Декрета № 4, ограничивающее  число наемных работников у индивидуальных предпринимателей.       В   случае   если   будет   установлено,   что   индивидуальный  предприниматель  по-прежнему  продолжает  использовать  труд   более   3 наемных работников,  то  при  выявлении  этого  факта  ему  грозит  принудительное     прекращение     деятельности,     предусмотренное  вышеуказанным  Положением о государственной регистрации и ликвидации  субъектов  хозяйствования,  поскольку  деятельность  индивидуального  предпринимателя  с  привлечением  более  3 физических лиц может быть  расценена судом как грубое нарушение законодательства.          Какие  акты  законодательства  должны быть признаны утратившими  силу либо изменены в связи с принятием Декрета № 17?          Подлежит   признанию   утратившим   силу  и  изменению  большое  количество различных нормативных правовых актов (всего около двухсот  законодательных  актов  и решений Совета Министров РБ), в том  числе   такие известные, как:       -  Указ Президента РБ от 07.03.2000 № 117 «О некоторых мерах по  упорядочению посреднической деятельности при продаже товаров»;       -  постановление  Совета  Министров  РБ  от   16.10.1991  № 386   «О порядке выдачи  субъектам хозяйствования  специальных  разрешений  (лицензий)   на   осуществление   отдельных   видов  деятельности  и  государственной  регистрации  предпринимателей,  осуществляющих свою  деятельность без образования юридического лица»;       -  постановление  Кабинета  Министров РБ  от  21.08.1995  № 456   «О перечне видов  деятельности, на  осуществление которых  требуется  специальное   разрешение   (лицензия),   и   органов,  выдающих  эти  разрешения (лицензии)».          Допускается ли в соответствии с Декретом № 17 правопреемство по  выданной лицензии?          Как   Декрет  №  17,  так  и  Положение,  утвержденное  им,  не  устанавливают   возможности  правопреемства  в  отношении  лицензий,  полученных юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями.       Такая  позиция  основана на нормах пп.19 и 21 Положения. Так, в  случае  реорганизации  юридического лица вновь созданное юридическое  лицо  подает  в  орган,  выдавший  лицензию, заявление с приложением  необходимых   документов   о   выдаче   новой  лицензии  в  порядке,  установленном Положением.       Передача  права на осуществление вида деятельности, полученного  на  основании лицензии, другому юридическому или физическому лицу не  допускается ни Декретом № 17, ни Положением, что в целом согласуется  с нормами Гражданского кодекса.       Таким  образом,  деятельность,  на осуществление которой выдана  лицензия, может быть реализована только самим лицензиатом.          Могут  ли  выступать  в  роли  соискателя  лицензии иностранные  юридические лица (нерезиденты Республики Беларусь)?          Иностранные юридические лица (нерезиденты Республики Беларусь),  как это следует из п.8 Положения, могут быть соискателями лицензий.          Какие  органы вправе давать официальные разъяснения по вопросам  порядка  и  условиям  лицензирования  отдельных  видов деятельности,  определенных Декретом № 17?       Подпункт 4.3 Декрета № 17 делегировал право Совету Министров РБ  на   разъяснение   вопросов   по   соблюдению   порядка   и  условий  лицензирования  отдельных видов деятельности, без предоставления (не  оставляя)  такого права республиканским органам госуправления и иным  лицензирующим органам.          На   основании   каких   документов   могут  осуществлять  свою  деятельность филиалы юридических лиц?          Пунктом  21 Положения специально оговаривается, что структурные  подразделения   (филиалы),   расположенные   вне   места  нахождения  юридического   лица,  осуществляют  вид  деятельности  на  основании  лицензии, выданной этому юридическому лицу.       При  этом  у  каждого  обособленного  подразделения  (филиала),  осуществляющего  лицензируемый  вид  деятельности, должна находиться  копия  лицензии, заверенная лицензирующим органом. Взимание платы за  первичное  удостоверение копии лицензии Положением не предусмотрено.  В  случае  утраты  копии лицензии, заверенной лицензирующим органом,  лицензиату  может  быть выдана другая копия в порядке, установленном  п.16  Положения,  но  уже  с  взиманием  платы  (сбора)  в  размере,  эквивалентном 5 евро.       При  внесении  изменений и (или) дополнений лицензиату выдается  лицензия,  оформленная  на  новом  бланке,  и заверяется необходимое  количество  ее  копий  для  обособленных  подразделений  (филиалов),  осуществляющих лицензируемый вид деятельности.       Копии   лицензии,  необходимые  лицензиату  для  других  целей,  заверению лицензирующим органом не подлежат.          Допускается   ли   Положением   возможность  пролонгации  срока  действия лицензии?          Такая возможность предусмотрена п.24 Положения.          Назовите  отличительные  особенности  и  правовые  последствия,  возникающие в случаях аннулирования или приостановления лицензии?          В  первом  случае  возникает  право  лицензирующего  органа  на  приостановление  действия лицензии, а во втором - прямая обязанность  аннулировать выданную лицензию, то есть прекратить ее действие.       В  целях  разграничения  норм  п.26 и п.30 Положения необходимо  уяснить, какие действия лицензиата можно отнести к грубому нарушению  законодательства  о  лицензировании.  Тем  более что понятие «грубое  нарушение     законодательства»,    употребляемое    в     различных   законодательных актах, не определяется и не раскрывается.       Более  того,  критерии,  через  которые  могло бы быть раскрыто  понятие   «грубое  нарушение  законодательства»,  также  действующим  законодательством не предусмотрены.       Между  тем  грубые  нарушения законодательства о лицензировании  всегда   влекут   или   должны   повлечь  за  собой  неблагоприятные  последствия,   выраженные,   как   правило,   в   причинении   вреда  государству,  физическим и юридическим лицам, нарушении национальной  безопасности,  общественного порядка, прав и свобод, нравственности,  здоровья населения, охраны окружающей среды.       Кроме  того,  грубым  нарушением  законодательства  может  быть  признано   умышленное   нарушение  установленного  законодательством  порядка   осуществления   лицензируемого   вида  деятельности  после  неоднократного приостановления лицензии.       Критерии,  по которым определяется понятие грубости конкретного  нарушения,  могут вытекать из положений, регулирующих различные виды  деятельности с учетом их особенностей.       Во  всех случаях уполномоченные должностные лица, при вынесении  решения  об  аннулировании лицензии, должны в совокупности оценивать  все стороны совершенного нарушения, его последствия и на этой основе  делать вывод о грубости нарушения законодательства о лицензировании.     25.07.2003 г.     Валерий Захаров, консультант юридического управления   Министерства экономики Республики Беларусь     Журнал «Главный Бухгалтер» № 29, 2003 г.     От редакции: С 10  октября  2003 г. в  Положение  о  государственной  регистрации   и   ликвидации  (прекращении  деятельности)  субъектов  хозяйствования, утвержденное Декретом Президента Республики Беларусь  от  16.03.1999  №  11 «Об упорядочении государственной регистрации и  ликвидации  прекращения  деятельности) субъектов хозяйствования», на  основании  Декрета Президента Республики Беларусь от 08.10.2003 № 21  внесены изменения и дополнения.       С   1   ноября   2003  года  постановления  Кабинета  Министров  Республики   Беларусь   от   21.08.1995   №  456  «О  перечне  видов  деятельности,   на   осуществление   которых  требуется  специальное  разрешение   (лицензия),   и   органов,   выдающих   эти  разрешения  (лицензии)»  и  от  16.10.1991  №  386  «О  порядке выдачи субъектам  хозяйствования  специальных  разрешений  (лицензий) на осуществление  отдельных   видов   деятельности   и   государственной   регистрации  предпринимателей,  осуществляющих  свою деятельность без образования  юридического  лица»  на  основании  постановления  Совета  Министров  Республики Беларусь от 20.10.2003 № 1389 утратили силу.       В   Декрет  Президента Республики Беларусь от 14.07.2003  №  17  «О  лицензировании  отдельных   видов  деятельности»   на  основании  Декрета  Президента  Республики  Беларусь от 03.05.2004  № 2 внесены  изменения и дополнения.       С  10  ноября  2004  г.  в  п.26 перечня видов деятельности, на  осуществление которых требуются специальные разрешения (лицензии), и  уполномоченных    на    их    выдачу   государственных   органов   и  государственных   организаций,   утвержденного  Декретом  Президента  Республики   Беларусь  от  14.07.2003  №  17  на  основании  Декрета  Президента   Республики   Беларусь   от   08.11.2004   №   13  слова  «Министерство   труда   и   социальной   защиты»   заменить  словами  «Министерство внутренних дел».       Декрет  Президента  Республики  Беларусь  от  27.01.2003 № 4 «О  едином  налоге  с  индивидуальных предпринимателей и иных физических  лиц   и  о  некоторых  мерах  по  регулированию  предпринимательской  деятельности»  на  основании Указа Президента Республики Беларусь от  18.06.2005 № 285 утратил силу.