Комментарий к Декрету Президента Республики Беларусь от 27.01.2003 № 5 «Об упорядочении реализации заложенного имущества»

            КОММЕНТАРИЙ К ДЕКРЕТУ ПРЕЗИДЕНТА РЕСПУБЛИКИ БЕЛАРУСЬ                            ОТ 27.01.2003 № 5            «ОБ УПОРЯДОЧЕНИИ РЕАЛИЗАЦИИ ЗАЛОЖЕННОГО ИМУЩЕСТВА»          Как  известно,  ныне  действующий  Гражданский кодекс РБ весьма  агрессивно  настроен  по  отношению к залогодержателю. Он исходит из  абсолютно  неадекватной  (по  крайней мере, для практики банковского  кредитования) презумпции о том, что более слабой стороной в договоре  залога  является залогодатель. По мнению автора, это крайне неверно:  наиболее  уязвимой  стороной  является  та,  которая  исполнила свои  обязательства по кредитному договору, то есть банк-кредитодатель.       Во  время  разработки  проекта Банковского кодекса РБ вносились  предложения  по изменению существующего порядка. К сожалению, они не  были  приняты,  и  в  результате  в ст.151 БК РБ появилась не cовсем  понятная   формулировка:  «Кредитодатель…  вправе  изымать  предметы  залога в случаях, предусмотренных договором залога, и погашать за их  счет   задолженность   кредитополучателя  в  порядке,  установленном  законодательством».       Исходя  из сложившейся в Беларуси иерархии нормативных правовых  актов  коллизию  между  Гражданским  и  Банковским  кодексами мог бы  решить  соответствующий  декрет или указ Президента РБ. Почему банки  были  заинтересованы  в максимально быстрой реализации права залога,  очевидно:   в   случае  просрочки  кредитополучателя,  как  правило,  вызванной  неплатежеспособностью  либо  значительной  задолженностью  последнего  перед  бюджетом (он, как известно, имеет приоритет перед  банковским  кредитом  в  степени  очередности погашения требований),  требования  банка  могут  быть не удовлетворены, несмотря на наличие  соответствующего залога.       Вначале  напомним  те  основные  положения,  касающиеся залога,  которые содержатся в Гражданском кодексе.       1.  Общее  правило  гласит  о  том,  что  решение  об обращении  взыскания  на  заложенное  имущество  должно  приниматься  судом.  К  судебному  решению  приравнивается исполнительная надпись нотариуса,  которая  может  быть  совершена  только  при  условии  нотариального  удостоверения  самого  договора  залога.  Исключения из этого общего  правила следующие:       а)   для  недвижимости  возможно  было  обращать  взыскание  на  основании  нотариально  удостоверенного  соглашения  залогодателя  с  залогодержателем,  заключенного  после  возникновения  оснований для  обращения взыскания;       б)  для движимого имущества допускалось обращение взыскания без  обращения  в  суд  на  основании  соглашения  сторон, заключенного в  простой  письменной  (то есть не нотариальной) форме на любой стадии  заключения или исполнения кредитного договора.       Хотелось  бы  также  обратить  внимание,  что  согласно Декрету  Президента  РБ от 12.03.2003 № 9 «О совершенствовании хозяйственного  судопроизводства»   процедура  рассмотрения  судами  соответствующей  категории дел несколько упрощена. Так, на основании п.1.1 названного  декрета  дела  по  заявлениям  о  взыскании  денежной  суммы  или об  обращении   взыскания   на   имущество  должника  рассматриваются  в  хозяйственных  судах в порядке приказного производства. По сравнению  с  обычным  (исковым) приказное производство позволяет удовлетворить  требования   банка-залого­держателя    более   оперативно.  Процедура  приказного  производства заключается в следующем: а) в хозяйственный  суд  подается заявление банка-кредитодателя; б) в трехдневный срок с  момента  вручения  копии  заявления  залогодатель вправе представить  суду  отзыв  с возражениями против требований залогодержателя; в) не  представление   в   указанный   срок  таких  возражений  служит  для  хозяйственного  суда  основанием  для  выдачи определения о судебном  приказе,  который  является исполнительным документом. Определение о  судебном  приказе  выносится  в  10-дневный  срок со дня поступления  заявления  в  хозяйственный  суд  (для  сравнения  исковое заявление  должно быть рассмотрено с принятием решения в  срок до  2  месяцев);   г) и  только  в  случае   несогласия   залогодателя   с   заявлением  залогодержателя, выраженного в отзыве на заявление, представленном в  3-дневный  срок,  банк  подает  в  суд  исковое  заявление  по общим  правилам (ст.116-122 ХПК РБ).       Также   необходимо   отметить,   что   приказное   производство  экономичнее для кредитора, так как ставка государственной пошлины за  подачу заявления о возбуждении приказного производства не зависит от  размера  требования  и  составляет  5  базовых величин (п.3.4 ставок  государственной    пошлины,   утвержденных   постановлением   Совета  Министров РБ от 26.02.1993 № 105).       2.  Реализация заложенного имущества должна была совершаться на  одной  из  стадий  судопроизводства  -  исполнительного производства  путем  продажи  с публичных торгов, независимо от того, на основании  чего  (решения  суда,  нотариально  удостоверенного  соглашения  или  соглашения   в   простой   письменной  форме)  обращалось  взыскание  (примечание 1).       3.  В  качестве  альтернативы  процедуре обращения взыскания на  заложенное  имущество  возможно применение других способов погашения  задолженности, в частности, отступного.       Теперь о том, что нового внес комментируемый декрет.       1.   Декрет   распространяется   только  на  банки  в  качестве  залогодержателей.       2. Декрет не распространяется на имущество, которое:       а) относится к основным средствам залогодателя;       б) подлежит взысканию на основании решения суда.       По   поводу   двух   последних   пунктов   требуется  несколько  комментариев.  В первую очередь, на основании решения суда обращение  взыскания производится на следующее имущество:       1) для заключения договора залога которого требовалось согласие  или разрешение другого лица или органа. Это прежде всего относится к  имуществу,    находящемуся    в   государственной   и   коммунальной  собственности.   В   частности,   требуется   согласие:   а)  Совета  Министров РБ   -   для   залога  (ипотеки)  предприятий   или   иных  имущественных  комплексов  в  целом,  а  также  для  залога   зданий  сооружений, объектов, не завершенных  строительством,  и   основного  технологического  оборудования   на  сумму  свыше  300  000  базовых  величин;  б) Минэкономики -  для залога  прочих  зданий  сооружений,  объектов   незавершенного   строительства,   а    также    основного  технологического  оборудования,  переданного на праве хозяйственного  ведения объединениям, подчиненным Совету Министров РБ; в) отраслевых  министерств   и    объединений   -   для  залога  прочего  основного    технологического оборудования (примечание 2);       2)  имеющее  значительную историческую, художественную или иную  культурную ценность для общества;       3)  залогодатель  которого  отсутствует  и установить место его  нахождения невозможно.       К  основным  средствам,  обращение  взыскания на которые теперь  допускается   только  на  основании  судебного  решения,  относятся:  здания,   сооружения,  включая  ведомственные  дороги;  передаточные  устройства,  рабочие  и  силовые  машины,  механизмы и оборудование;  транспортные   средства;  измерительные  и  регулирующие  приборы  и  устройства;    вычислительная   техника,   оргтехника;   инструмент;  производственный и хозяйственный инвентарь и принадлежности; рабочий  скот; многолетние насаждения; буферный газ; объекты жилищного фонда,  внешнего благоустройства и другие объекты в соответствии с Временным  республиканским  классификатором  амортизируемых  основных средств и  нормативных    сроков   их   службы,   утвержденным   постановлением  Минэкономики   РБ  от  21.11.2001  №  186  (примечание  3).  Следует  отметить,  что  понятие «основные средства» значительно шире понятия  «недвижимое  имущество», которое применяется Гражданским кодексом, в  том числе и по отношению к договору залога (см. схему).            Соотношение понятий «недвижимое имущество» (ст.130 ГК РБ)                           и «основные средства»             ¬  |————————————————————————————————————————————————————¬  Основные|—Ќ|Передаточные устройства,      |———————————————————¬ |  средства|  |рабочие и силовые машины,     |Земельные участки, | |          ’  |механизмы и оборудование,     |участки недр,      | | ґ             |транспортные средства,        |обособленные водные|Џ†—|Недвижимое             |измерительные и регулирующие  |объекты и все, что | | |имущество             |приборы и устройства,         |прочно связано с   | | ‘             |вычислительная и оргтехника,  |землей, а также    | |             |инструмент, производственный  |предприятие как    | |             |и хозяйственный инвентарь     |имущественный      | |             |и принадлежности, рабочий     |комплекс, воздушные| |             |скот и др.                    |и морские суда,    | |             |                              |прочие суда и      | |             |                              |космические объекты| |             |                              |———————————————————| |             |————————————————————————————————————————————————————|          3.  По  сути,  комментируемый  декрет  содержит  два запрета по  сравнению с Гражданским кодексом: а) теперь не допускается обращение  взыскания    на   основные   средства   на   основании   нотариально  удостоверенного  соглашения сторон, заключенного после возникновения  просрочки  по  кредитному  договору;  б)  аналогично,  теперь нельзя  обращать  взыскание на движимое имущество (не относящееся к основным  средствам)  на  основании  соглашения сторон, заключенного в простой  письменной форме.       4.  Однако  при  всех  указанных  выше  ограничениях  процедура  обращения   взыскания   на   заложенное  имущество,  предусмотренная  декретом,  имеет  важное  преимущество: после заключения нотариально  удостоверенного    соглашения    залогодателя   с   залогодержателем  последнему  нет  надобности  обращаться  к судебному исполнителю для  организации  и  проведения  публичных  торгов.  Банк  вправе  теперь  реализовывать такое имущество самостоятельно.       5. По нашему мнению, комментируемый декрет не затрагивает право  банка-залогодержателя  применять такой способ обращения взыскания на  заложенное  имущество,  как  исполнительная  надпись нотариуса (если  договор   залога  изначально  был  заключен  в  нотариальной  форме)  (примечание  4). Также декрет не запрещает сторонам вместо обращения  взыскания   на  предмет  залога  передавать  его  банку  в  качестве  отступного   или   новации.  Но  при  этом  следует  помнить  о  тех  ограничениях  по  распоряжению  имуществом,  которые установлены для  предприятий  государственной  и  коммунальной формы собственности, в  частности, Указом Президента РБ от 17.05.1995 № 191 «Об упорядочении  распоряжения  государственным  имуществом»  и  постановлением Совета  Министров   РБ   от   30.11.1992  №  715  «О  пределах  распоряжения  государственным    имуществом»    в    части    получения   согласия  соответствующих государственных органов.       Хотелось  бы  обратить внимание на возникновение дополнительных  налоговых  обязательств  в  тех случаях, когда погашение банковского  кредита  осуществляется  не  в  денежной  форме,  а  путем обращения  взыскания  на  заложенное  имущество.  Как известно, общим принципом  обложения  НДС  является  то,  что  облагаются  этим  налогом только  товарные операции (операции по выполнению работ, оказанию услуг), но  не  финансовые, к которым относится большинство банковских операций.  Вместе  с  тем,  если погашение банковского кредита осуществляется в  имущественной   форме,   то   при  дальнейшей  реализации  имущества  банк-кредитодатель   становится   плательщиком  НДС.  Так,  согласно  п.4.1.5   Инструкции   о  порядке  исчисления  и  уплаты  налога  на  добавленную   стоимость,   утвержденной  постановлением  ГНК  РБ  от  29.06.2001  № 94  (в редакции постановления  МНС  РБ  от  17.06.2002   № 63), объектом  налогообложения  признаются  обороты по реализации,   включая,  в   частности,  передачу  предмета  залога   залогодателем   залогодержателю     при    неисполнении    обеспеченного     залогом   обязательства.   Плательщиком   НДС   в   таких   случаях   является   кредитополучатель, однако банк получает имущество с уже «сидящим»  в   нем «входным» НДС, который он хотя и может  принять к зачету, но все   равно стоимость имущества увеличится на   сумму  налога,  что  может    затруднить последующую реализацию имущества.     04.04.2003 г.     Сергей Овсейко, юрист     Журнал «Главный Бухгалтер» № 14, 2003 г.          Примечание    1.    Процедура   проведения   публичных   торгов  регламентирована  ст.331  ГК,  ст.287-292 ХПК, а также Инструкцией о  ведении     исполнительного     производства     по    хозяйственным  (экономическим)  спорам,  утвержденной постановлением Пленума ВХС РБ  от 28.06.2002 № 14.       Примечание  2.  Указ   Президента   РБ   от   17.05.1995  № 191   «Об   упорядочении   распоряжения    государственным    имуществом»;   постановление Кабинета  Министров  РБ от  31.08.1994  № 35 «О залоге   имущества,   находящегося   в  собственности   Республики  Беларусь,    юридическими  лицами, за  которыми это имущество закреплено на праве   хозяйственного ведения».       Примечание 3. См. п.2 Инструкции о порядке бухгалтерского учета  основных   средств,   утвержденной   постановлением  Минфина  РБ  от  20.12.2001   № 127.   Дополнительно   о   составе  основных  средств  см.  главу 2  Положения  о  порядке начисления  амортизации основных  средств  и  нематериальных  активов,   утвержденного  постановлением  Минэкономики,   Минфина,    Минстата,   Минстройархитектуры   РБ  от  24.01.2003 № 33/10/15/1.       Примечание  4.  См.  Перечень документов,  по которым взыскание  задолженности   производится   в  бесспорном  порядке  на  основании  исполнительных  надписей органов, совершающих нотариальные действия,  утвержденный  постановлением  Кабинета  Министров   РБ от 27.11.1995   № 646.     От  редакции :    С   13   апреля  2003  г.   постановление   Совета  Министров  Республики  Беларусь  от  26.02.1993  №  105  «О  ставках  государственной пошлины» на основании постановления Совета Министров  Республики Беларусь от 26.03.2003 № 402 утратило силу.       С  1  апреля  2003 г. постановление Совета Министров Республики  Беларусь    от   30.11.1992   №   715   «О   пределах   распоряжения  государственным   имуществом»   на  основании  постановления  Совета  Министров Республики Беларусь от 29.09.2003 № 1226 утратило силу.       С  1  апреля  2003  г.  Указ  Президента Республики Беларусь от  17.05.1995  №  191  «Об  упорядочении  распоряжения  государственным  имуществом»  на  основании  Указа  Президента Республики Беларусь от  25.03.2003 № 118 утратил силу.       С   1   апреля  2003  г.  в  постановление  Кабинета  Министров  Республики   Беларусь  от  31.08.1994  №  35  «О  залоге  имущества,  находящегося   в  собственности  Республики  Беларусь,  юридическими  лицами, за которыми это имущество закреплено на праве хозяйственного  ведения»  на  основании  постановления  Совета  Министров Республики  Беларусь от 29.09.2003 № 1226 внесены изменения и дополнения.       С  1  апреля  2004  г. Инструкция о порядке исчисления и уплаты  налога   на   добавленную   стоимость,  утвержденная  постановлением  Государственного   налогового   комитета   Республики   Беларусь  от  29.06.2001  № 94, на основании постановления Министерства по налогам  и  сборам  Республики  Беларусь  от  31.01.2004  № 18 утратила силу.  Одновременно  вступила  в  силу  Инструкция  о  порядке исчисления и  уплаты  налога на добавленную стоимость, утвержденная постановлением  Министерства по налогам и сборам Республики Беларусь  от  31.01.2004  № 16.       С  1  августа 2004 г. Инструкция о порядке бухгалтерского учета  основных  средств, утвержденная постановлением Министерства финансов  Республики  Беларусь от 20.12.2001 № 127, на основании постановления  Министерства   финансов  от  09.07.2004  №  110  действует  в  новой  редакции.       С  23  февраля  2005  г.  Хозяйственный  процессуальный  кодекс  Республики  Беларусь  от  15.12.1998  №  219-З  на  основании Закона  Республики Беларусь от 06.08.2004 № 314-З изложен в новой редакции.