Комментарий к Декрету Президента Республики Беларусь от 27.01.2003 № 5 «О некоторых мерах по реализации заложенного имущества». Изменения в порядке реализации заложенного имущества

           КОММЕНТАРИЙ К ДЕКРЕТУ ПРЕЗИДЕНТА РЕСПУБЛИКИ БЕЛАРУСЬ                  ОТ 27.01.2003 № 5 «О НЕКОТОРЫХ МЕРАХ                 ПО РЕАЛИЗАЦИИ ЗАЛОЖЕННОГО ИМУЩЕСТВА».          ИЗМЕНЕНИЯ В ПОРЯДКЕ РЕАЛИЗАЦИИ ЗАЛОЖЕННОГО ИМУЩЕСТВА          29  января  2003 г. вступил в силу Декрет Президента Республики  Беларусь  от  27.01.2003  №  5  «О  некоторых  мерах  по  реализации  заложенного имущества» (далее - Декрет № 5).       Для   того   чтобы   понять,   что   изменилось   в  отношениях  залогодателей  и  залогодержателей  после  появления комментируемого  документа, рассмотрим возможности внесудебной реализации заложенного  имущества   в   соответствии   с   Гражданским  кодексом  Республики  Беларусь  (ГК),   которые  существовали   до   вступления   в   силу  Декрета № 5.       Порядок   внесудебной   реализации   залога   ГК  определяет  в  зависимости   от  того,  является  залог  движимым  либо  недвижимым  имуществом.       В  соответствии  с  п.1  ст.330  ГК  удовлетворение  требований  залогодержателя   за  счет  заложенного  недвижимого  имущества  без  обращения в суд допускается на основании нотариально удостоверенного  соглашения   залогодержателя  с  залогодателем,  заключенного  после  возникновения  оснований  для обращения взыскания на предмет залога.  Реализация  (продажа)  осуществлялась  с публичных торгов в порядке,  установленном процессуальным законодательством и ГК.       Согласно    п.2    ст.330    ГК    требования   залогодержателя  удовлетворяются  за  счет заложенного движимого имущества по решению  суда,   если   иное  не  предусмотрено  соглашением  залогодателя  с  залогодержателем.  Хочется  обратить  особое  внимание  на  то,  что  законодателем  не  оговорен  ни момент заключения соглашения, ни его  форма  (простая  либо  нотариальная). Реализация (продажа) движимого  имущества   осуществлялась  в  том  же  порядке,  что  и  реализация  недвижимого имущества (см. таблицу 1).                                                                Таблица 1                Внесудебная реализация заложенного имущества                  (до вступления в силу Декрета № 5)      |————————————–————————————————————–—————————————————————–——————————¬  |    Вид     |     Основание      |  Момент заключения  | Порядок  |  | имущества  |  для внесудебной   |     соглашения      |реализации|  |            |     реализации     |                     |          |  |————————————+————————————————————+—————————————————————+——————————|  |Недвижимое  |Нотариально         |После возникновения  |Публичные |  |            |удостоверенное      |оснований для        |торги     |  |            |дополнительное      |обращения взыскания  |          |  |            |соглашение к        |на предмет залога    |          |  |            |договору залога     |                     |          |  |————————————+————————————————————+—————————————————————+——————————|  |Движимое    |Соглашение сторон   |Не определен         |Публичные |  |            |                    |                     |торги     |  |————————————+————————————————————+—————————————————————+——————————|          Из таблицы видно, что залогодержателей (а это в основном банки)  прежде  всего  не  устраивала  необходимость  реализации заложенного  имущества через публичные торги, которые характеризуются:       1)  скоротечностью:  купить  можно  только в назначенный день и  час;       2) неопределенностью цены реализации: известна только стартовая  цена;       3)    требованием,   предъявляемым   к   минимальному   составу  участников: торги считаются состоявшимися, если в них участвовало не  менее двух участников.       Самое  невыгодное для залогодержателей условие содержится в п.4  ст.331    ГК,   а   именно:   после   двух   несостоявшихся   торгов  залогодержатель  поставлен  перед  дилеммой - забрать залог себе или  лишиться его.       На  такие  изменения  в  законодательстве, которые позволили бы  более  гибко  подходить  к  процедуре  реализации  залога,  и  были,  очевидно, направлены усилия заинтересованных лиц.       Рассмотрим  теперь,  что  же  изменилось  в  порядке реализации  заложенного имущества со вступлением в силу Декрета № 5.       Прежде  всего  отметим,  что  Декрет  № 5 устанавливает порядок  реализации  заложенного  имущества,  обеспечивающего  обязательство,  возникающее  из  кредитного  договора.  Для  залога, обеспечивающего  исполнение  иных  обязательств  (например,  возникающих из договоров  поручительства,  факторинга  и  т.д.),  порядок  реализации  остался  прежний.       В  порядке,  установленном Декретом № 5, реализуется заложенное  имущество, удовлетворяющее следующим условиям:       а)  предмет  залога  не  относится  к  имуществу,  взыскание на  которое  может  быть  обращено  только по решению суда. Взыскание на  предмет залога может быть обращено только по решению суда в случаях,  когда (п.4 ст.330 ГК):       -  для  заключения  договора  о залоге требовалось согласие или  разрешение другого лица или органа;       -  предметом  залога  является  имущество, имеющее значительную  историческую,   художественную  или  иную  культурную  ценность  для  общества;       -  залогодатель  отсутствует или установить его местонахождение  невозможно;       б)    предмет   залога   не   является   основными   средствами  залогодателя.  Согласно  п.2  Положения   по   бухгалтерскому  учету  основных средств, утвержденного постановлением Министерства финансов  Республики  Беларусь  от  12.12.2001  №  118  «к  основным средствам  относятся  материальные,  то  есть  имеющие материально-вещественную  форму,  активы  организации,  используемые в производстве продукции,  выполнении  работ  или  оказании  услуг  либо  для  целей управления  организацией в течение нормативного срока службы или срока полезного  использования  продолжительностью  свыше  двенадцати месяцев». Более  детальные    сведения    об    основных   средствах   во   Временном  республиканском классификаторе основных средств и нормативных сроках  их   службы,   утвержденных  постановлением  Министерства  экономики  Республики  Беларусь  от  21.11.2001  №  186  (далее - Классификатор  основных средств).       Исходя  из  п.3  Положения  по  бухгалтерскому  учету  основных  средств,  в котором указано, какое имущество не относится к основным  средствам, для целей залога можно выделить следующие группы:       - готовая продукция на складах организаций-изготовителей;       -     товары    на    складах    организаций,    осуществляющих  торгово-закупочную деятельность;       - малоценные и быстроизнашивающиеся предметы;       -  активы, сданные в монтаж или подлежащие монтажу, находящиеся  в пути;       - капитальные и финансовые вложения.       Имущество,  относящееся  к  перечисленным  группам,  и подлежит  реализации в порядке, установленном Декретом № 5.       Частью  первой  п.1 Декрета № 5 закреплено, что «удовлетворение  требований   залогодержателя  (кредитора)  о  погашении  банковского  кредита  за  счет заложенного имущества производится без обращения в  суд   и   проведения  публичных  торгов,  на  основании  нотариально  удостоверенного    договора    залогодержателя    с   залогодателем,  заключенного  после  возникновения  установленных  законодательством  оснований  для  обращения  взыскания  на  предмет  залога.  При этом  договор  не  может  предусматривать  переход  права собственности на  заложенное  имущество  к залогодержателю». Необходимо учитывать, что  Декрет  № 5 ввел не альтернативный ГК порядок реализации заложенного  имущества.  Он  ввел  единственный  порядок реализации. Изложенное в  приведенной  цитате требование о реализации заложенного имущества на  основании   заключенного   и  нотариально  удостоверенного  договора  является   императивным.   Соответственно   заключение   договора  о  реализации заложенного имущества становится не волей, а обязанностью  сторон в соответствии с частью второй ст.391 ГК.  Порядок заключения  такого договора регулируется ст.415 ГК.       Поскольку,  согласно п.1 Декрета № 5 «удовлетворение требований  залогодержателя…  производится без обращения в суд», кредитор теперь  уже  не  может  обратиться  с  иском  о  взыскании  задолженности  с  обращением   взыскания   на   заложенное   имущество.  Если  должник  уклоняется  от  заключения  договора,   то  в  соответствии   с  п.4  ст.415 ГК кредитор должен предъявить иск о понуждении  к  заключению  договора.  Если  же при заключении договора между сторонами возникли  разногласия,    то    в    соответствии   со   ст.27  Хозяйственного  процессуального  кодекса  Республики Беларусь и ст.415 ГК  суд будет  рассматривать  спор  о разногласиях по договору, заключение которого  предусмотрено законодательством.       Порядок   реализации   заложенного   имущества,   установленный  Декретом  №  5, не может применяться в отношении основных средств. В  соответствии с Классификатором основных средств объекты недвижимости  относятся   к  основным  средствам,  за  исключением  незавершенного  строительства.  Таким  образом,  содержавшаяся  в  п.1  ст.330    ГК  возможность внесудебной реализации заложенного недвижимого имущества  сохранилась только для объектов незавершенного строительства.       Объединим все вышесказанное в таблицу (см. таблицу 2).                                                                Таблица 2                 Внесудебная реализация заложенного имущества                 (после вступления в силу Декрета № 5)      |——————————————–———————————–——————————————–————————————–——————————¬  |     Вид      | Является  |   Основание  |   Момент   |  Порядок |  | заложенного  |    ли     |      для     | заключения |реализации|  |  имущества   | имущество |  внесудебной | соглашения |          |  |              | основными |  реализации  |            |          |  |              |средствами?|              |            |          |  |——————————————+———————————+——————————————+————————————+——————————|  |Недвижимое    |    Нет    |Нотариально   |После       |Определя- |  |имущество     |           |удостоверенный|возникно-   |ется      |  |              |           |договор       |вения       |договором |  |              |           |залогодер-    |оснований   |          |  |              |           |жателя с      |для         |          |  |              |           |залогодателем |обращения   |          |  |              |           |              |взыскания   |          |  |              |           |              |на предмет  |          |  |              |           |              |залога      |          |  |——————————————+———————————+——————————————+————————————+——————————|  |Недвижимое    |     Да    |Отсутствует   |Не          |Публичные |  |имущество     |           |              |заключается |торги     |  |(завершенное  |           |              |            |          |  |строительство)|           |              |            |          |  |——————————————+———————————+——————————————+————————————+——————————|  |Движимое      |     Да    |Отсутствует   |Не          |Публичные |  |имущество     |           |              |заключается |торги     |  |——————————————+———————————+——————————————+————————————+——————————|  |Движимое      |    Нет    |Нотариально   |После       |Определя- |  |имущество     |           |удостоверен-  |возникно-   |ется      |  |(товары в     |           |ный договор   |вения       |договором |  |обороте;      |           |залогодер-    |оснований   |          |  |малоценные и  |           |жателя с      |для         |          |  |быстроизнаши- |           |залогодателем |обращения   |          |  |вающиеся      |           |              |взыскания   |          |  |предметы;     |           |              |на предмет  |          |  |неустановлен- |           |              |залога      |          |  |ное           |           |              |            |          |  |оборудование  |           |              |            |          |  |и др.)        |           |              |            |          |  |——————————————+———————————+——————————————+————————————+——————————|          Сравнив   таблицы 1 и  2,  можно  сделать  следующие  выводы  о  практическом применении положений Декрета № 5.       1.  Реализация  заложенного  имущества в порядке, установленном  Декретом  №  5,  будет  успешно осуществляться при наличии следующих  условий:  а)  должник  имеет  на  складе ликвидную продукцию, у него  налажена  эффективная  система  сбыта;  б)  не  имеет картотеки выше  второй группы очередности.       Второе условие вытекает из Указа Президента Республики Беларусь  от  27.01.2003  №  41  «О  внесении  дополнений  в  Указ  Президента  Республики Беларусь от 29 июня 2000 г. № 359». Данным Указом платежи  в  счет  погашения банковского кредита за счет выручки от реализации  предмета залога отнесены ко второй группе очередности. В этом случае  должник  самостоятельно  реализует  заложенное  имущество и кредитор  получает   преимущество   в   очередности   платежей   перед   иными  кредиторами.       Реализация  заложенного  имущества  не  будет затруднена также,  если должник имеет на складе ликвидную продукцию, эффективным сбытом  которой  занимается  торговая организация. В этом случае соглашением  между  кредитором  и  должником  может устанавливаться такой порядок  реализации,  при котором заложенное имущество передается по договору  (поручения,  комиссии  и  т.п.)  торговой  организации, а выручка от  реализации  поступает на счет кредитора в погашение задолженности по  кредиту.       2.  Порядок  реализации  заложенного  имущества,  установленный  Декретом  №  5,  не  будет  иметь  успешного  применения в следующих  случаях:       -  должник  отказывается заключить договор о реализации залога.  Договор,  даже  если  обязанность  заключить  договор  предусмотрена  законодательством,  есть согласованная воля сторон. При отсутствии у  одной из сторон желания заключить договор понудить ее можно только в  судебном  порядке.  Правда, для «строптивцев» принят Указ Президента  Республики  Беларусь  от  27.01.2003  №  42 «О внесении дополнения и  изменения в Указ Президента Республики Беларусь от 16 января 2002 г.  № 40», согласно которому за неисполнение или ненадлежащее исполнение  кредитополучателями  обязательств  по возврату банковских кредитов и  уплате  процентов  в  установленные  кредитным  договором  сроки  на  должностных лиц и индивидуальных предпринимателей может быть наложен  штраф от 30 до 50 базовых величин;       -  должник  не  отказывается  от  заключения  договора,  но  не  принимает предложенные условия. Декрет № 5 устанавливает только одно  обязательное  условие  такого  договора:  запрет  на  переход  права  собственности  на заложенное имущество к залогодателю. Все остальные  условия  договора  (цена,  сроки,  место  реализации и т.д.) стороны  должны  согласовать между собой или в судебном порядке. При «умелом»  подходе  к  применению ст.415 ГК согласование условий договора может  затянуться на неопределенное время.       В  заключение  необходимо отметить, что практическое применение  положений  Декрета  №  5  будет  во  многом  зависеть от нормативных  документов,  направленных  на  его  исполнение, которые примут Совет  Министров Республики Беларусь и Национальный банк.     03.03.2003 г.     Владимир Майборода, юрист     Журнал «Юрист» № 3, 2003 г.     От  редакции:   С  1  января  2004 г.  Положение  по  бухгалтерскому  учету  основных  средств,  утвержденное  постановлением Министерства  финансов  Республики  Беларусь  от  12.12.2001  №  118, на основании  постановления  Министерства  финансов от 26.12.2003 № 183 изложено в  новой редакции.       С  23  февраля  2005  г.  Хозяйственный  процессуальный  кодекс  Республики  Беларусь  от  15.12.1998  №  219-З  на  основании Закона  Республики Беларусь от 06.08.2004 № 314-З изложен в новой редакции.