Помощь: Типичные ошибки, допускаемые субъектами хозяйствования

Помощь: Типичные ошибки, допускаемые субъектами хозяйствования при заключении и исполнении внешнеэкономических договоров

          ТИПИЧНЫЕ ОШИБКИ, ДОПУСКАЕМЫЕ СУБЪЕКТАМИ ХОЗЯЙСТВОВАНИЯ        ПРИ ЗАКЛЮЧЕНИИ И ИСПОЛНЕНИИ ВНЕШНЕЭКОНОМИЧЕСКИХ ДОГОВОРОВ          Глобализация  и  мировая  интеграция  не обошли стороной и нашу  страну.  Все  больше  субъектов  хозяйствования  Республики Беларусь  вступают   в   экономические   отношения   с  нерезидентами.  Однако  внешнеэкономические   связи   находятся  под  пристальным  вниманием  государственных  органов и являются предметом особого регулирования.  Поэтому    ошибки,   допускаемые   при   заключении   и   исполнении  внешнеэкономических  договоров, чреваты для субъектов хозяйствования  серьезными  последствиями. В настоящей статье мы рассмотрим наиболее  распространенные нарушения.         Заключение договора с несуществующим субъектом хозяйствования          Данное  нарушение  по  своим  последствиям  является  одним  из  наиболее   опасных.   Согласно   п.5   Положения  о  государственной  регистрации   и   ликвидации  (прекращении  деятельности)  субъектов  хозяйствования,   утвержденного   Декретом   Президента   Республики  Беларусь  от  16.03.1999 № 11, деятельность субъектов хозяйствования  без  государственной  регистрации (примечание) является незаконной и  запрещается.       Именно  эта  норма  права  дает  основание  хозяйственным судам  признавать   такие   сделки  ничтожными  в  соответствии  со  ст.170  Гражданского   кодекса   Республики   Беларусь   (ГК)   как  сделки,  запрещенные   законодательством.   Статья   170  ГК  предусматривает  специальные  последствия  ничтожности:  при  наличии  умысла у обеих  сторон  такой сделки в случае исполнения ее обеими сторонами в доход  Республики  Беларусь  взыскивается все полученное ими по сделке, а в  случае   исполнения   сделки   одной   стороной   с  другой  стороны  взыскивается  в  доход  Республики  Беларусь все полученное ею и все  причитающееся с нее первой стороне (в возмещение полученного).       При  наличии умысла лишь у одной из сторон все полученное ею по  сделке должно быть возвращено другой стороне, а полученное последней  либо причитающееся ей в возмещение исполненного взыскивается в доход  Республики Беларусь.       Естественно, что хозяйственные суды, как правило, устанавливают  факт  наличия  умысла  у одной из сторон, поскольку доказать наличие  умысла  у  обеих  сторон  сделки  очень  сложно.  Тем не менее и для  добросовестной стороны последствия являются крайне неблагоприятными:  с   нее   взыскивают   в   доход   государства   все   полученное от  недобросовестной  стороны.  Взамен  добросовестная  сторона получает  право  взыскать с недобросовестной стороны все полученное ею, однако  нередко   отыскать  у  последней  какое-либо  имущество  практически  невозможно.  Отсутствие  умысла  у добросовестной стороны всего лишь  говорит  о  том,  что  переданное ею по ничтожному договору не будет  конфисковано  в  доход  государства.  В  то  же время государство не  обещает   «помогать»   в   отыскивании   имущества,   принадлежащего  добросовестному субъекту хозяйствования.          Пример        Предприятие   «А»  -  резидент  Республики  Беларусь  заключило  договор  поставки  с  фирмой  «Б»  -  нерезидентом.  Предприятие «А»  поставило  фирме «Б» товар, а последняя перечислила оплату за товар.  Впоследствии  выяснилось,  что фирмы «Б» не существует. Такая сделка  является  ничтожной.  Последствия  ничтожности:  у  предприятия  «А»  подлежит взысканию в доход бюджета полученная от фирмы «Б» оплата за  товар,  взамен  товар  подлежит  возврату  предприятию «А». Однако в  подавляющем  большинстве подобных случаев товара к моменту признания  сделки  ничтожной  нет, и пострадавшей стороной остается белорусский  субъект хозяйствования.          Такая ситуация может возникнуть при заключении любой сделки, не  обязательно  внешнеторговой.  Она  может  иметь место при заключении  договора   займа  (взысканию  подлежит  полученный  заем),  договора  оказания услуг (взысканию подлежит стоимость услуги) и т.д. Избежать  этого   можно   только  путем  тщательной  проверки  предполагаемого  контрагента. Следует потребовать выписку из торгового реестра страны  его  местопребывания, учредительные документы, устав. Обязанность по  надлежащей проверке контрагента возлагается на белорусского субъекта  хозяйствования,  поскольку в случае заключения ничтожной сделки весь  груз ответственности ляжет именно на него.       Также  особое  внимание  следует  обратить  на  так  называемые  оффшорные  компании.  Это  связано с тем, что юридическое лицо может  лишиться  государственной  регистрации, а попросту говоря, исчезнуть  как    субъект   хозяйствования   в   случае   неуплаты   очередного  регистрационного  сбора.  То  есть  статус  резидента оффшора так же  легко потерять, как и получить.       Информация о том, что субъект хозяйствования не зарегистрирован  в  оффшорной  зоне, не относится к запрещенной к распространению, то  есть   эта   информация   может   быть   представлена   по   запросу  соответствующих  органов.  Поэтому  тот  факт,  что  вы неоднократно  сотрудничали  с  определенной  оффшорной компанией, еще не говорит о  том,  что  после  заключения  очередной  сделки  у  вас не возникнут  проблемы, если к этому моменту оффшорная компания «забудет» уплатить  регистрационный сбор и исчезнет.                Подписание документов неуполномоченным лицом          Весьма   распространенным   является   нарушение,  связанное  с  подписанием  соответствующих  документов  (CMR, инвойсов, таможенных  документов)  неуполномоченными  лицами.  В  ряде  случаев это служит  основанием  для составления протокола о совершении административного  таможенного  правонарушения,  предусмотренного ст.193-8 «Перемещение   товаров и транспортных средств через таможенную  границу  Республики   Беларусь  с   обманным   использованием   документов   или   средств  идентификации»   Кодекса   об    административных    правонарушениях   Республики Беларусь (КоАП).       В  отличие  от  нарушения,  связанного  с  заключением договора  неуполномоченным   субъектом  хозяйствования,  это  нарушение  может  совершить как резидент, так и нерезидент Республики Беларусь. Однако  для  резидента  последствия  могут быть негативными, даже если он не  совершал  данного  правонарушения, например, когда товар поставлялся  резиденту на условиях предоплаты.       В  ст.193-8  КоАП  указывается, что ответственность наступает в  случае  перемещения  через  таможенную  границу  Республики Беларусь  товаров  и  транспортных средств с представлением таможенному органу  Республики   Беларусь   в   качестве   документов,  необходимых  для  таможенных    целей,    поддельных    документов,   недействительных  документов,  документов,  полученных  незаконным  путем, документов,  содержащих  недостоверные  сведения,  либо документов, относящихся к  другим  товарам  и  транспортным  средствам,  а  также использование  поддельного   средства   идентификации   либо   подлинного  средства  идентификации,   относящегося   к   другим  товарам  и  транспортным  средствам.   Как  видно,  диспозиция  ст.193-8  КоАП  очень  широка.  Рассматриваемое   нарушение  имеет  место  чаще  всего  в  следующих  случаях:  вместо  лица,  указанного  в документе, документ подписало  иное  лицо;  лицо,  указанное  в документе, документ не подписывало;  лицо,  подписавшее документы, не имело права их подписывать, либо не  являлось  директором  (должностным  лицом)  субъекта хозяйствования,  перемещающего  товар.  Речь  в  настоящем разделе идет о документах,  необходимых для таможенного оформления товаров.       Для  того  чтобы  избежать  такого  нарушения, необходимо четко  следовать   всем   правилам  оформления  (заполнения  и  подписания)  таможенных   и   товаросопроводительных   документов.  К  сожалению,  проверить    соблюдение   контрагентом   этих   правил   практически  невозможно,  поэтому  в  договоре  целесообразно  предусмотреть  его  ответственность  за  неправильное оформление документов, приведшее к  конфискации товара.       Подписание  договора  неуполномоченным  лицом  не всегда влечет  негативные  последствия,  однако  может  повлиять на отношения между  сторонами сделки.          Пример       От  имени  предприятия  «Б» договор с предприятием «А» заключил  заместитель директора, не имеющий доверенности. По условиям договора  предусмотрена  предоплата  со  стороны  предприятия  «А», которое ее  перечислило.  Предприятие  «Б»  предоплатой  сначала пользовалось, а  потом  вернуло,  ссылаясь  на  недействительность  договора. Договор  являлся  недействительным,  поскольку  был подписан неуполномоченным  лицом.  Взыскать  с предприятия «Б» суммы убытков не было оснований,  так как оно не виновато в сложившейся ситуации.          Заключение  сделки  неуполномоченным лицом имеет место и тогда,  когда  сделка  заключается  органом  юридического лица (директором),  права  которого ограничены учредительными документами (уставом). Для  того чтобы избежать такого нарушения, необходимо истребовать у лица,  от  имени  которого  заключена  сделка,  доверенности, учредительные  документы  (устав).  Следует  обратить  особое внимание на унитарное  предприятие,   поскольку  чаще  всего  полномочия  директора  такого  предприятия  на  заключение  сделки  свыше определенной суммы должны  быть подтверждены собственником имущества предприятия.              Нарушения порядка проведения внешнеторговых операций          Нарушения,  входящие  в  эту  группу, являются очень опасными в  плане экономических последствий.       Наиболее    распространены    нарушения    сроков    проведения  внешнеторговых   операций.   Согласно  Указу  Президента  Республики  Беларусь от 04.01.2000 № 7 «О совершенствовании порядка проведения и  контроля  внешнеторговых  операций»  (далее  - Указ № 7) юридические  лица   и   индивидуальные   предприниматели  обязаны  обеспечить  по  внешнеэкономическим операциям поступление денежных средств, товаров,  получение  услуг  в течение определенного времени с момента отгрузки  товаров,  оказания услуг, перечисления денежных средств нерезиденту.  Указ  №  7  применим  только  к  внешнеторговым  сделкам,  то есть к  сделкам,  по которым происходит возмездное перемещение товаров, и не  касается займов, иных финансовых сделок.       Общий   смысл  этих  ограничений  сводится  к  тому,  что  если  белорусский  субъект  хозяйствования исполняет сделку без встречного  ее  исполнения  со стороны нерезидента, то в этом случае должны быть  соблюдены  предельные  сроки  для  получения  встречного исполнения,  установленные   Указом  №  7.  Обратного  действия,  то  есть  когда  нерезидент  исполняет  сделку  без  встречного исполнения со стороны  белорусского субъекта хозяйствования, Указ № 7 не устанавливает.       Если  расчеты  по  внешнеторговому  договору  осуществляются со  счета  субъекта  хозяйствования в белорусском банке, то в этом банке  подлежит   визированию   паспорт   сделки,  который  также  подлежит  регистрации  в  таможенном  органе.  При  регистрации  и визировании  паспорта  сделки проверяется соответствие условий сделки требованиям  Указа  №  7, и в первую очередь в части соблюдения сроков проведения  внешнеторговых операций.       Если  к  моменту  заключения  сделки  очевидно,  что  сроки  ее  исполнения   превысят   предельные  сроки,  то  необходимо  получить  разрешение  в  Министерстве  торговли на продление сроков проведения  внешнеторговой операции. Типичное нарушение, которое допускается при  заключении  внешнеторговых  договоров, заключается именно в том, что  договор,  в  отношении  которого,  как  заведомо  известно, не будет  получено  разрешение  на  продление сроков проведения внешнеторговых  операций,  заключается  с  превышением  сроков.  Естественно, банк в  таких   случаях   отказывает   в   визировании   паспорта  сделки  и  соответственно в проведении платежа по договору.       При исполнении договора необходимо очень внимательно относиться  к  срокам  его  исполнения  и  при  малейшем  намеке на их нарушение  готовить  документы  на  продление  сроков проведения внешнеторговых  операций.  Нередко  субъекты  хозяйствования  до  последнего момента  ожидают  товар или оплату, а только потом, когда сроки уже нарушены,  обращаются  за  разрешением  на  их  продление.  Это большая ошибка.  Обращение с заявлением о продлении сроков должно быть произведено до  их истечения. Если к моменту обращения сроки прошли, то это является  основанием  для  отказа  в  их  продлении  и субъекту хозяйствования  грозит  начисление штрафа до момента фактического поступления товара  или оплаты.       Указ   №  7  устанавливает  обязанность  белорусского  субъекта  хозяйствования  обеспечить  поступление  выручки,  товаров, оказание  услуг.  То  есть  фактически  на него возлагается ответственность за  нарушение   контрагентом   сроков   исполнения   договора.   Поэтому  белорусский субъект хозяйствования при нарушении договора со стороны  нерезидента  должен  принимать  меры  по его понуждению к выполнению  договорных  обязательств.  Эти  меры  (от  направления  претензии до  подачи иска в суд) должны быть приняты незамедлительно, что позволит  существенно снизить размер ответственности.       Следующий   вид   нарушений   также   связан  с  ограничениями,  введенными  Указом  №  7.  Так,  Указом  №  7 предусмотрено, что при  экспорте  товаров  (работ, услуг) денежные средства должны поступать  на  счета  экспортеров, а при импорте товаров (работ, услуг) платежи  осуществляются  только со счетов импортеров, за исключением случаев,  когда  платежи  осуществляются  со  счетов  нерезидентов  Республики  Беларусь.  Вторую  часть  этой  нормы  следует понимать так: если со  счета  резидента  Беларуси  были  перечислены  денежные  средства по  внешнеторговому  договору, то товар (работы, услуги) могут поступить  только этому субъекту хозяйствования и никому другому.       Эти   запреты   вводят   ограничения   на   перемену   лиц   во  внешнеторговых   обязательствах.   То   есть   нерезидент,  которому  направляется  оплата  или  товар,  может  уступать  свое  право  или  переводить  долг  с  согласия  кредитора  на  любое иное лицо, кроме  резидента  Республики  Беларусь.  А  резидент  Республики  Беларусь,  импортер  или  экспортер,  уступить свое право или перевести долг на  кого бы то ни было не может.       В  некоторых  случаях субъекты хозяйствования допускают ошибки,  связанные  с  уступкой  права  требования или переводом долга, когда  такая перемена лиц в обязательстве недопустима.       Ряд  ошибок  при  исполнении  внешнеторговых договоров связан с  зачетом  требований.  Любое  требование  имеет  денежное  выражение,  поэтому  при наличии взаимной задолженности велик соблазн произвести  взаимозачет. Однако Указ № 7 содержит ограничения для таких случаев,  а  именно:  при  неденежной  форме прекращения обязательств поставка  товаров  (выполнение  работ,  оказание  услуг)  может осуществляться  путем обмена на эквивалентное по стоимости количество других товаров  (работ,  услуг),  оформленных  двусторонним внешнеторговым договором  (за   исключением   договоров,  по  которым  осуществляется  уступка  требования   или  перевод  долга),  а  по  иным  операциям  резидент  Республики  Беларусь  имеет  право получить только сырье, материалы,  комплектующие изделия, полуфабрикаты, оборудование и энергоносители,  используемые для собственного производства, если иное не установлено  Советом Министров Республики Беларусь.       Зачет  по  обязательствам,  возникшим из внешнеторговых сделок,  является   неденежной  формой  прекращения  обязательств.  Зачет  по  обязательствам,   не   связанным   с  осуществлением  внешнеторговой  деятельности,  например  по  договору  займа,  по  которому денежные  средства  поступали  ранее  на счет одной из сторон сделки, является  денежной  формой прекращения обязательств и, следовательно, разрешен  без ограничений.       Все  вышеназванные  ограничения  распространяются  и  на  зачет  требований,  не  основанных  на  денежных  обязательствах.  То  есть  зачесть   требования  можно  только  в  том  случае,  если  резидент  Республики  Беларусь  получил  по зачитываемому обязательству сырье,  материалы,  комплектующие  изделия,  полуфабрикаты,  оборудование  и  энергоносители,  используемые для собственного производства. Во всех  остальных случаях зачет недопустим.                   Нарушения, связанные с налогообложением          В последнее время налоговые органы проявляют повышенный интерес  к     налогообложению     доходов    иностранных    юридических лиц,  осуществляющих свою деятельность через постоянное представительство.       Опасность  для белорусских субъектов хозяйствования заключается  в  том,  что  согласно  части  второй  ст.22  Общей части Налогового  кодекса   Республики   Беларусь  организация  или  физическое  лицо,  признаваемые  постоянным представительством иностранной организации,  через  которое  эта  организация  осуществляет  свою деятельность на  территории  Республики  Беларусь,  обязаны  в порядке, установленном  настоящим Кодексом, стать на учет в налоговых органах соответственно  по  месту  своего нахождения или по месту жительства и удерживать из  средств,  причитающихся  этой иностранной организации, налоги, сборы  (пошлины), подлежащие уплате указанной организацией в соответствии с  налоговым  законодательством.  При  неудержании  или несвоевременном  удержании  налогов,  сборов (пошлин) на постоянное представительство  возлагается    ответственность,   установленная   для   плательщиков  соответствующих налогов, сборов (пошлин). Таким образом, белорусский  субъект   хозяйствования,   не   удержав   из  доходов  иностранного  юридического   лица   налоги,   несет   ответственность   уже  своим  имуществом.       Необходимо также помнить о том, что по ряду внешнеэкономических  договоров деятельность резидента Беларуси вполне может быть признана  деятельностью  постоянного  представительства  нерезидента. Особенно  это   касается   таких   договоров,  как  договор  комиссии.  Однако  постоянное  представительство  может  иметь  место  при заключении и  исполнении  иных  договоров,  например  при  хранении  на территории  Беларуси  товара,  принадлежащего  нерезиденту,  с  последующей  его  реализацией.     27.12.2004 г.     Максим Половинко, адвокат     Журнал «Юрист» № 1, 2005 г.          Примечание.  Хотя  существует  мнение,  что применение запрета,  содержащегося в Декрете № 11, к нерезидентам является очень спорным.     Для более детального изучения см.: 1. Судебную практику                                     2. Судебную практику       От редакции: В Положение о государственной регистрации  и ликвидации   (прекращении  деятельности)  субъектов  хозяйствования, утвержденное  Декретом  Президента  Республики  Беларусь от  16.03.1999  №  11, на  основании Декрета Президента  Республики  Беларусь от 10.04.2006 № 6   внесены изменения и дополнения.       С 1 марта 2007 г. Кодекс об  административных  правонарушениях,  принятый  Верховным Советом  Белорусской ССР от 06.12.1984 № 4048-X,  на  основании  Закона  Республики  Беларусь  от 31.12.2006  №  208-З  утратил силу.       В Декрет Президента Республики Беларусь от 16.03.1999  № 11 «Об  упорядочении государственной  регистрации и  ликвидации (прекращения  деятельности)   субъектов   хозяйствования»  на  основании   Декрета  Президента Республики Беларусь от 02.04.2007 № 2 внесены изменения.       В  Общую  часть  Налогового  кодекса  Республики   Беларусь  от  19.12.2002  № 166-3  на  основании  Закона  Республики  Беларусь  от  04.01.2007 № 205-З внесены дополнения и изменения.