Помощь: Понятие и сущность коллизионных норм

                   ПОНЯТИЕ И СУЩНОСТЬ КОЛЛИЗИОННЫХ НОРМ          Проблема  выбора права, подлежащего применению к тому или иному  частноправовому   отношению,   осложненному  иностранным  элементом,  является предметом коллизионного права.       На  практике  вопрос  о  применимом праве вызывает определенную  сложность,   поскольку   требуется   не   только   выяснить,   какая  коллизионная  норма  подлежит  применению и к праву какой страны она  отсылает,  но  и  в  случае  выбора  иностранного права решить дело,  основываясь на законодательстве другой страны.       «Коллизия»  -  слово,  происходящее от латинского collisio, что  означает  столкновение.  Говоря  о  коллизии  законов, подразумевают  необходимость  выбора  между  законами  разных  государств. Коллизия  права  обусловлена двумя причинами: наличием иностранного элемента в  частноправовом отношении и различным содержанием права государств, с  которыми это отношение связано.       Коллизионная  норма  -  это  норма,  определяющая,  какое право  должно    применяться   к   отношениям,   возникающим   в   условиях  международного общения, когда на регулирование таких отношений может  претендовать  правопорядок  нескольких  стран и необходимо разрешить  возникающую  коллизию,  подчиняя  отношения  с иностранным элементом  праву  определенной  страны.  Отсюда  и  название коллизионных норм,  которые в юридической литературе определяются также как конфликтные,  отсылочные.       Коллизионная  норма, как правило, отправляет правоприменителя к  материальным  нормам системы права соответствующего государства, при  этом  не  решая  по  существу регулируемое правоотношение. В связи с  этим  становится  ясно,  что  поскольку  коллизионная норма является  нормой  отсылочного  характера, то ею можно руководствоваться только  вместе  с  какими-либо  материально-правовыми нормами, к которым она  отсылает, то есть нормами законодательства, решающими данный вопрос.  Но, несмотря на то что эта норма лишь указывает, законы какой страны  подлежат  применению, ее роль не стоит недооценивать, так как вместе  с  материально-правовой нормой, к которой она отсылает, коллизионная  норма    выражает    определенное   правило   поведения   участников  гражданского оборота.                     Структура коллизионных норм          Коллизионная   норма   состоит  из  двух  элементов:  объема  и  привязки.   Объем   коллизионной   нормы   указывает   на  отношения  гражданско-правового  характера,  к которым эта норма применяется, а  привязка  - на закон (правовую систему), который подлежит применению  к  данному  виду  отношений.  Так, в коллизионной норме «гражданская  правоспособность  иностранного  юридического  лица  определяется  по  праву  страны, где учреждено юридическое лицо» (ст.1112 Гражданского  кодекса  Республики  Беларусь,  далее  -  ГК) объем нормы составляет  указание  на  гражданскую правоспособность иностранного юридического  лица, а привязка определяется страной, где оно учреждено.       Привязка  -  наиболее  важный  элемент  коллизионной нормы, ибо  применимое    право   определяет   конечные   результаты   правового  регулирования. А так как регламентация одних и тех же правоотношений  во  многих  государствах различна, то от того, какая правовая оценка  будет  дана  правоприменителем,  зависит  исход  дела.  Например, на  территории Республики Беларусь заключается договор между юридическим  лицом  Республики  Беларусь  и юридическим лицом другого государства  (место  совершения  сделки  - Республика Беларусь). Предположим, что  иностранная  компания  не  выполняет свои обязательства. Юридическое  лицо  - резидент подает исковое заявление в суд. Согласно ст.1112 ГК  гражданская    правоспособность   иностранного   юридического   лица  определяется  по  праву  страны,  где  учреждено юридическое лицо. В  результате  рассмотрения дела выясняется, что по закону государства,  где  учреждена иностранная компания, не выполнившая обязательства по  договору,  эта  компания  не  имела  права совершать данные действия  (отсутствие  лицензии, исключительная монополия государства и т.п.).  Следовательно,  в приведенном случае компания-резидент может понести  значительные убытки.       Формулирование  коллизионной  привязки  осуществляется  в  двух  формах.  Возможно  указание  в  качестве  применимого права на право  определенной страны. Таковым обычно является право страны, в которой  принята  данная  коллизионная  норма.  Но возможно и указание общего  признака, на основании которого определяется применимое право. Такие  общие  признаки  сводятся  к  шести  формулам  прикрепления  (данное  название  иногда  используется  в  юридической литературе, обозначая  коллизионную привязку), имеющим краткие латинские обозначения:       1)  личный закон участников отношений (закон гражданства, закон  национальности   юридического   лица,   закон   местожительства  или  местонахождения)   -   lex  personalis  -«личным  законом  лица  без  гражданства  считается  право  страны,  в которой это лицо постоянно  проживает» (п.2 ст.1103 ГК);       2)  закон  места нахождения имущества - lex rei sitate - «право  собственности  и  другие  вещные  права  на  недвижимое  и  движимое  имущество определяются по праву страны, где это имущество находится,  если  иное  не  предусмотрено  законодательными актами» (п.1 ст.1119  ГК);       3)  закон  места  совершения  акта (правомерного - при сделках,  неправомерного  -  при  деликтах)  -  lex  loci  actus  -  «права  и  обязанности  по  обязательствам,  возникающим  вследствие причинения  вреда,  определяются  по  праву страны, где имело место действие или  иное   обстоятельство,   послужившее  основанием  для  требования  о  возмещении вреда» (п.1 ст.1129 ГК);       4)  закон   места   осуществления   деятельности   -  lex  loci   activitis - «при отсутствии соглашения сторон договора о  подлежащем   применению праве  к этому  договору  применяется  право  страны, где   имеет основное место   деятельности сторона, являющаяся  продавцом в    договоре купли-продажи» (часть первая п.1 ст.1125 ГК);       5)  закон  суда (арбитража),  разрешающего  спор, - lex  fori -   «к защите  права собственности и иных  вещных  прав  применяется  по   выбору заявителя  право  страны,  где находится имущество, или право   страны суда» (п.1 ст.1123 ГК);       6)  закон, с которым данное отношение наиболее тесно связано, -  lex  causae  -  «к  договорам  при  отсутствии  соглашения  сторон о  подлежащем  применению  праве  применяется  право  страны, где имеет  основное    место   деятельности   сторона,   которая   осуществляет  исполнение,   имеющее   решающее   значение  для  содержания  такого  договора.  При невозможности определить исполнение, имеющее решающее  значение  для  содержания  договора,  применяется  право  страны,  с  которой договор наиболее тесно связан» (п.4 ст.1125 ГК).       Встречаются  также  и  некоторые  другие  формулы прикрепления,  например  закон  валюты долга, закон флага, закон  заключения  брака   и т.д. Однако такие специальные привязки не меняют общей картины.       Вышеназванные  формулы  прикрепления  так  или  иначе учитывают  юридическую  и  фактическую связь соответствующих отношений с правом  страны,  которое будет применяться к ним. Правда, встречаются случаи  неоправданного  подчинения  отношений с иностранным элементом нормам  собственного  права,  что  объясняется  стремлением  расширить рамки  применения  своего  права  и  облегчить  деятельность  и защиту прав  собственных юридических и физических лиц.       К  числу  коллизионных  привязок  иногда относят так называемую  автономию воли, в силу которой отношение может быть подчинено праву,  избранному  участниками этого отношения. Однако такое отождествление  схожих,   но   в  то  же  время  различных  правовых  институтов  не  представляется  правильным.  Автономия  воли  -  не вид коллизионной  привязки,  а самостоятельный институт международного частного права,  имеющий  более  широкое  значение,  специфические  черты  и  условия  применения.  Автономия  воли  -  это,  скорее, своеобразная правовая  предпосылка  для  определения  коллизионной  привязки  и  способ  ее  фиксации.       Долгое время в юридической литературе преобладало мнение, что в  структуре  коллизионной нормы выделяются лишь два элемента - объем и  привязка,  однако  в  последние  годы получила распространение точка  зрения,  согласно  которой в структуре коллизионной нормы может быть  выделена  еще  и гипотеза, под которой понимаются условия применения  данной коллизионной нормы.       В связи с тем что во многих случаях такая гипотеза очевидна или  же  является частью объема коллизионной нормы, в особом словесном ее  выделении   нет  необходимости.  Однако  по  мере  совершенствования  гражданско-правовых   связей   и   развития  коллизионного  права  в  интересах   достижения   более  точных  и  гибких  правовых  решений  возникает  необходимость  специально  отразить  в коллизионной норме  условия  ее  применения.  Примером  гипотезы  может  послужить  ст.8  Гаагской  конвенции  о  праве,  применимом к договорам международной  купли-продажи   товаров,  от  22.12.1986.  Согласно  этой  статье  к  договору   купли-продажи,   поскольку   стороны  не  избрали  право,  применяется право страны, где на момент заключения договора продавец  имел  место своей деятельности, если: а) переговоры велись и договор  был  заключен  в  присутствии сторон в этой стране; б) договор прямо  предусматривает,  что  продавец  должен выполнить свое обязательство  поставить  товар в эту страну; в) договор был заключен в основном на  условиях  покупателя  и  в ответ на предложение покупателя к третьим  лицам назначить цену (объявление о торгах).       Таким  образом, в приведенной коллизионной норме налицо наличие  специальных  условий  ее  применения,  которые  и  образуют гипотезу  нормы.               Особенности применения коллизионных норм          Что  касается  особенности применения коллизионных норм, то она  выражается  в  наличии специфического коллизионного метода правового  регулирования,  не  характерного  ни для одной другой отрасли права.  Коллизионно-правовой метод представляет собой совокупность приемов и  средств  законодательного  разграничения  в  применении собственного  (национального)   и   иностранного   гражданского  законодательства.  Указанное  разграничение  осуществляется  изданием  законотворческим  органом особых коллизионных норм.       Коллизионный  способ  регулирования применяется в двух правовых  формах:    национально-правовой   -   путем   издания   национальных  коллизионных  норм,  разработанных каждым государством в своем праве  самостоятельно,     и     международно-правовой     -    посредством  унифицированных   коллизионных   норм,  разработанных  государствами  совместно в международных соглашениях.       Коллизионное  регулирование  в  международных соглашениях имеет  место  в  тех случаях, когда соответствующее отношение не может быть  урегулировано  непосредственно  и  при  этом внутренние коллизионные  нормы    заинтересованных    государств   в   значительной   степени  различаются.  Целью заключения международного договора коллизионного  характера   является   максимальное   обеспечение   так  называемого  международного   соответствия   судебного  решения,  когда  судебное  решение  (независимо  от  того,  в какой стране оно вынесено), будет  основано на одних и тех же коллизионных принципах.                   Коллизионное регулирование в национальном                    законодательстве Республики Беларусь           Международному  частному  праву  (в  том  числе  и коллизионным  нормам) посвящен раздел VII ГК.       Статья  1093 ГК устанавливает, что право, подлежащее применению  к  гражданско-правовым отношениям с участием иностранных граждан или  иностранных   юридических  лиц  либо  осложненным  иным  иностранным  элементом,   определяется   на   основании   Конституции  Республики  Беларусь,  ГК, иных законодательных актов, международных договоров и  не противоречащих законодательству Республики Беларусь международных  обычаев.  Стороны  могут  при  заключении договора или в последующем  избрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению  к   их   правам  и  обязанностям  по  этому  договору,  если  это не  противоречит   императивным   нормам   и  законодательству  стран  -  участников договора.       Соглашение  сторон о выборе права должно быть явно выражено или  прямо   вытекать   из   условий   договора   и  обстоятельств  дела,  рассматриваемых  в  их  совокупности. Однако на практике при решении  вопроса  о выборе применимого права нередко возникают трудности, так  как  каждая  из  сторон  стремится предусмотреть применение к сделке  права  своей  страны  и  отрицательно  относится к «чужому» праву. В  таких  случаях стороны или вообще опускают вопрос о применимом праве  в сделке,  или  предусматривают  применение  права  третьей  страны,  «нейтральной».  Например,  во внешнеторговом контракте белорусская и  английская  стороны  могут  предусмотреть  применение  шведского или  испанского материального права.       Выбор  права,  применимого к договору при отсутствии соглашения  сторон,  регулирует  ст.1125  ГК.  Так,  к  договорам при отсутствии  соглашения  сторон  о  подлежащем применению праве применяется право  страны,  где  имеет  основное  место  деятельности  сторона, которая  осуществляет  исполнение,  имеющее  решающее значение для содержания  такого  договора  (перевозчик  -  в договоре перевозки, даритель - в  договоре  дарения,  подрядчик  -  в  договоре  подряда  и т.п.). При  невозможности   определить   основное  место  деятельности  стороны,  которая  осуществляет  исполнение,  имеющее  решающее  значение  для  содержания  такого  договора,  применяется  право страны, где данная  сторона   учреждена,   имеет   место   постоянного  жительства.  При  невозможности  определить  исполнение, имеющее решающее значение для  содержания  договора,  применяется  право  страны, с которой договор  наиболее  тесно связан. В отношении способов и процедуры исполнения,  а  также  мер,  которые  должны  быть приняты в случае ненадлежащего  исполнения, кроме применимого права должно приниматься во внимание и  право страны, в которой происходит исполнение.       Что  касается  внедоговорных  обязательств,  то к односторонним  сделкам  (публичное  обещание награды, деятельность в чужом интересе  без  поручения  и  др.)  применяется  право места совершения сделки.  Место  совершения  сделки  определяется по праву Республики Беларусь  (ст.1128 ГК).       Следует остановиться еще на нескольких важных моментах, которые  обязательно надо учитывать.       Во-первых,  как  уже отмечалось выше, при заключении договора с  иностранным  партнером необходимо убедиться в его правосубъектности.  Правоспособность и дееспособность физического лица  определяются его  личным  законом,  то  есть  правом  страны, гражданство (подданство)  которой   это   лицо   имеет.  Таким  образом,  12-летняя  гражданка  Республики  Беларусь  не  может вступить в брак, скажем, в Иране или  Афганистане,  даже если по закону данных государств она уже достигла  брачного  возраста.  При  наличии  у  лица двух или более гражданств  личным законом считается право страны, с которой лицо наиболее тесно  связано. Гражданская правоспособность иностранного юридического лица  определяется по праву страны, где учреждено юридическое лицо.       Во-вторых,   внешнеэкономическая   сделка,  хотя  бы  одним  из  участников   которой   является   юридическое   лицо  или  гражданин  Республики   Беларусь,   должна   совершаться  независимо  от  места  заключения  сделки  в  письменной форме (ст.1116 ГК). Форма сделки в  отношении   недвижимого  имущества  подчиняется  праву  страны,  где  находится  это  имущество,  а  в  отношении  недвижимого  имущества,  которое  зарегистрировано  в Республике Беларусь, - праву Республики  Беларусь.       В-третьих,   право  собственности  и  другие  вещные  права  на  недвижимое  и  движимое  имущество определяются по праву страны, где  это   имущество   находится.   Возникновение   и  прекращение  права  собственности  и иных вещных прав на имущество, являющееся предметом  сделки,  определяются  по  праву  места  совершения сделки. К защите  права  собственности  и  иных  вещных  прав  применяется  по  выбору  заявителя  право  страны,  где находится имущество, или право страны  суда.       В-четвертых,   следует   помнить,   что  иностранное  право  не  применяется,  если  его применение противоречит основам правопорядка  Республики  Беларусь,  а также в иных случаях, прямо предусмотренных  законодательными  актами  (оговорка  о  публичном  порядке).  В этих  случаях применяется право Республики Беларусь.       Таким   образом,   сложность   применения  коллизионного  права  очевидна.  Это  приводит  к  тому,  что  правоприменитель  старается  «обойти» применение коллизионных норм и решить рассматриваемый спор,  основываясь  на нормах национального права. В связи с этим требуется  совершенствование коллизионного способа правового регулирования.     27.12.2004 г.     Инесса Ясенко, юрист     Журнал «Юрист» № 1, 2005 г.