Помощь: О «правопреемстве» разрешений Национального

Помощь: О «правопреемстве» разрешений Национального банка на проведение валютных операций при реорганизации коммерческих организаций

     О «ПРАВОПРЕЕМСТВЕ» РАЗРЕШЕНИЙ НАЦИОНАЛЬНОГО БАНКА НА ПРОВЕДЕНИЕ      ВАЛЮТНЫХ ОПЕРАЦИЙ ПРИ РЕОРГАНИЗАЦИИ КОММЕРЧЕСКИХ ОРГАНИЗАЦИЙ          Реорганизация любой коммерческой организации порождает проблемы  универсального  правопреемства ее имущественных прав и обязанностей,  а   также   перехода   административных   разрешений   (лицензий) от  реорганизуемого  лица  к  вновь  возникшему в процессе реорганизации  лицу.  Эти  проблемы  вызваны  тем, что гражданское законодательство  Республики   Беларусь   не  регламентирует  отношения,  связанные  с  административными   разрешениями.  Статья  54  Гражданского  кодекса  Республики   Беларусь   (ГК)  предусматривает  правопреемство  вновь  возникшего  юридического  лица  (лиц) лишь в отношении имущественных  прав  и  обязанностей  реорганизованного  лица.  То есть отсутствует  общее   регулирование   «перехода»  административных  разрешений  от  реорганизуемых лиц к тем хозяйствующим субъектам, которые возникли в  процессе  реорганизации,  и,  следовательно,  по  общему правилу при  реорганизации  такие  разрешения  не  «передаются»  вновь  возникшим  лицам.       Указанные  проблемы  законодатель  попытался решить в отношении  некоторых     форм     административных    разрешений,    выдаваемых  государственными    органами    на    осуществление    коммерческими  организациями   соответствующих  видов  деятельности.  Речь  идет  о  специальных разрешениях (лицензиях) на осуществление отдельных видов  деятельности,   а   также  о  специальных  разрешениях  (лицензиях),  выдаваемых   Национальным   банком   Республики   Беларусь  (НБ)  на  осуществление валютных операций.       Декрет  Президента  Республики  Беларусь  от  14.07.2003  №  17  «О    лицензировании   отдельных    видов    деятельности»  (далее -  Декрет    № 17)    частично    урегулировал     вопросы,   связанные  с реорганизацией коммерческих организаций.  До Декрета № 17  у вновь  возникших   в   процессе   реорганизации   лиц  (у  лиц,  к  которым   присоединено    другое    лицо)    отсутствовало      правопреемство    по    специальным    разрешениям   (лицензиям)   на    осуществление  соответствующих  видов  предпринимательской  деятельности.  То  есть  лицензии автоматически не переходили  от реорганизованного  субъекта   к вновь созданному, и если в конкретном  положении  о лицензировании   вида деятельности для возникшего в результате реорганизации субъекта  не  была  предусмотрена  возможность   действовать  какой-то  период  времени   на   основе   «старой»   лицензии,  то,  для   того  чтобы   не подвергнуться санкциям, этот  субъект  должен  был  приостановить  хозяйственную    деятельность   до   получения   новой     лицензии.   На определенный период времени (даже  при преобразовании)  следовало  прекращать лицензируемую предпринимательскую деятельность,  так  как   реорганизуемая коммерческая организация  была  не  вправе обращаться  за  получением  лицензии  на  вновь  создаваемое  лицо, а  последнее   могло это сделать лишь с момента государственной регистрации.       Пункт   19   Положения   о   лицензировании   отдельных   видов  деятельности,  утвержденного Декретом № 17, частично решил указанную  проблему. В этом  пункте  предусмотрено,  что в случае реорганизации  юридического  лица  в  форме  слияния, преобразования, выделения или  разделения  вновь  созданное юридическое лицо в месячный срок со дня  своей   государственной   регистрации   (регистрации   изменений   и  дополнений,  внесенных  в  учредительные документы) обязано подать в  орган,   выдавший  лицензию,  заявление  с  приложением  необходимых  документов  о  выдаче новой лицензии. При реорганизации юридического  лица   в  форме  присоединения  к  нему  другого  юридического  лица  указанный  срок  для  подачи заявлений исчисляется со дня внесения в  Единый  государственный  регистр  юридических  лиц  и индивидуальных  предпринимателей сведений о прекращении деятельности присоединенного  юридического лица.       Следует   отметить,   что   п.19   вышеназванного  Положения  о  лицензировании   отдельных   видов  деятельности  нельзя  трактовать  однозначно  как  прямое  указание  на  то,  что  действие  лицензии,  выданной  реорганизованному  лицу,  продолжается  в  отношении вновь  возникшего в процессе такой реорганизации лица (или лица, к которому  было  присоединено  реорганизованное  лицо). С другой стороны,  иной     правовой смысл в комментируемый п.19  вложить достаточно сложно, так     как  если   действие   «старой»   лицензии    реорганизуемого   лица   прекратилось без «правопреемства» в отношении вновь  возникшего лица   (лица,  к  которому  присоединено  другое  лицо), то  нет  смысла  в    установлении  месячного  срока  для  обращения  за получением  новой    лицензии,  поскольку до  момента получения такой лицензии новое лицо   будет считаться лицом, не имеющим лицензии, а в силу этого оно будет    не вправе осуществлять лицензируемый вид деятельности.       По  нашему  мнению,  для однозначного понимания рассматриваемых  проблем   «правопреемства»   специальных  разрешений  (лицензий)  на  осуществление отдельных видов деятельности необходимо дополнительное  законодательное толкование.       Отдельно      следует      проанализировать    «правопреемство»   разрешений  НБ  на  проведение   валютных  операций.  Прежде   всего  напомним,    что    выдача    специальных    разрешений   (лицензий)  на   осуществление  валютных  операций  производится   на  основании   большого     количества     нормативных     актов,    в    частности    Закона Республики Беларусь  «О  валютном  регулировании  и  валютном  контроле»,  Правил   проведения   валютных   операций,  утвержденных   постановлением   Правления   НБ   от   30.04.2004  № 72,  Инструкции     о   порядке   выдачи   разрешений   (свидетельств   о   регистрации)   на проведение валютных операций и на открытие  счетов  за  пределами    Республики   Беларусь,  а  также  представления  в  банк уведомлений   при совершении валютных операций, связанных  с  движением  капитала,    утвержденной   постановлением   Правления  НБ   от  11.06.2004  № 90   (далее - Инструкция). При этом  в  соответствии  с  п.20  Инструкции  в случае  реорганизации   юридического   лица   в   форме   слияния,  преобразования, выделения или разделения вновь созданное юридическое  лицо  в  месячный  срок  со  дня  своей  государственной регистрации  (регистрации изменений и (или) дополнений, внесенных в учредительные  документы  юридического  лица,  в  соответствии с которыми требуется  внесение изменений и (или) дополнений в разрешение)  обязано  подать  в НБ (главное  управление  НБ  по  области)  заявление с приложением  необходимых  документов  для  получения нового разрешения в порядке,  установленном  Инструкцией.  При  реорганизации  юридического лица в  форме  присоединения к нему другого юридического лица указанный срок  для   подачи   заявления   исчисляется  со  дня  внесения  в  Единый  государственный    регистр    юридических   лиц   и   индивидуальных  предпринимателей сведений о прекращении деятельности присоединенного  юридического   лица  (примечание).   Действие   же  ранее   выданных   разрешений утрачивает силу.       Исходя  из  указанной  нормы  Инструкции, можно сделать вывод о  том,   что   в   случае   реорганизации   по  любой  из  пяти  форм,  предусмотренных   ГК,   действие   разрешения   НБ  не  прекращается  одновременно  с  прекращением  существования  реорганизуемого  лица.  Разрешение продолжает действовать при условии, что вновь возникшее в  процессе  реорганизации  лицо  в  месячный срок со дня возникновения  нового   лица   (прекращения   существования  присоединенного  лица)  обратилось  в  НБ   за   получением  нового  разрешения.  Тем  самым   Правление   НБ,  следуя   за   Декретом   № 17,   фактически   ввело   «правопреемство» при реорганизации  юридических лиц  для такого вида   административных   разрешений,  как   разрешение   на  осуществление   валютных операций.       При   этом,  анализируя  Инструкцию,  можно  предположить,  что  действие  разрешения,  которое  было выдано лицу, прекратившему свое  существование  в  связи  с  реорганизацией,  при  условии соблюдения  указанного  в  предыдущем абзаце срока подачи заявления на получение  нового  разрешения  продолжается  до получения нового разрешения вне  зависимости  от  срока  рассмотрения  заявления НБ либо до отказа НБ  заявителю в выдаче разрешения. Это вполне правильный подход.       Но  более  «придирчивое»  изучение  п.20  Инструкции  позволяет  сделать  вывод  об  отсутствии  прямого указания на то, что действие  разрешения,   выданного   реорганизованному   лицу,  продолжается  в  отношении  вновь возникшего в процессе такой реорганизации лица (или  лица,   к   которому   было   присоединено  реорганизованное  лицо).  Дополнительным  аргументом  в пользу того, что Инструкция, возможно,  не   дает  права  пользоваться  «старым»  разрешением  до  получения  «нового»  в  связи  с  реорганизацией юридических лиц, может служить  норма   п.20   этой   Инструкции,   предусматривающая   утрату  силы  (прекращение   действия)   ранее  выданного  разрешения  в  связи  с  реорганизацией юридического лица.       С   другой   стороны,   если   действие   «старого»  разрешения  прекратилось  в  связи с реорганизацией лица, то нет никакого смысла  устанавливать  месячный  срок  для  обращения  за  получением нового  разрешения,  так  как  до момента его получения вновь возникшее лицо  будет  считаться  лицом,  не  имеющим  разрешения, и, следовательно,  будет не вправе осуществлять валютную операцию.       То  есть можно предположить, что своей Инструкцией Правление НБ  закрепило  следующее  положение:  действие  разрешения, которое было  выдано  реорганизованному  лицу,  должно  быть прекращено, но лишь в  случае  выдачи нового разрешения вновь созданному лицу (или в случае  отказа  в  выдаче)  при соблюдении им сроков обращения за получением  разрешения.   При   несвоевременном  обращении  вновь  созданного  в  результате  реорганизации  лица  за  разрешением  действие  прежнего  разрешения  прекращается  по  истечении  месячного  срока  с момента  проведения  реорганизационных  изменений. Причем, даже если месячный  срок  пропущен, все равно, по нашему мнению, в течение этого срока -  одного  месяца  -  осуществление   вновь   возникшим  лицом  (лицом,  к  которому   присоединено  другое  лицо)  валютной  операции  будет   законным.       Таким образом, учитывая вышеизложенное, можно резюмировать, что  на  вопрос  о том, действуют ли разрешения на осуществление валютных  операций, выданные реорганизуемому лицу, в отношении вновь возникших  в   процессе   реорганизации   лиц,  однозначного  ответа  пока нет,  требуются дополнительные разъяснения Правления НБ.       В  заключение  данной  статьи  отдельно  следует  отметить, что  указанные  выше  проблемы  относятся,  безусловно,  к  любой из форм  реорганизации, в том числе и к преобразованию. Также, на наш взгляд,  очень  большую  важность  указанные  проблемы  приобретают  в случае  преобразования  государственного  унитарного  предприятия в процессе  разгосударствления  в открытое акционерное общество, поскольку такое  преобразование  основывается  на процессе, жестко регламентируемом и  контролируемом  государством.  То  же  можно  сказать  и  о  случаях  реорганизации   лиц   на  основании  решений  Президента  Республики  Беларусь.     27.12.2004 г.     Ян Функ, заместитель председателя Международного арбитражного суда   при Белорусской торгово-промышленной палате, кандидат   юридических наук, доцент Института переподготовки судей   Белорусского государственного университета      Журнал «Юрист» № 1, 2005 г.          Примечание.  В  соответствии  с  Инструкцией в случае изменения  наименования,  местонахождения  юридического  лица,  фамилии, имени,  отчества,     местожительства    индивидуального    предпринимателя,  физического      лица,     получившего     разрешение,     изменения  законодательства,   в  соответствии  с  которым  требуется  внесение  изменений и (или) дополнений в данное разрешение, заявитель обязан в  месячный  срок с момента проведения указанных изменений обратиться в  НБ  (главное  управление  НБ  по  области)  с  заявлением о внесении  соответствующих изменений и (или) дополнений в разрешение в порядке,  установленном Инструкцией.