Комментарий к статье 208 Банковского кодекса Республики Беларусь

        КОММЕНТАРИЙ К СТАТЬЕ 208 БАНКОВСКОГО КОДЕКСА РЕСПУБЛИКИ БЕЛАРУСЬ        Статья  208. Списание денежных средств со счетов плательщиков в                           бесспорном порядке          Списание  денежных  средств со счетов плательщиков в бесспорном  порядке производится платежными инструкциями взыскателя на основании  исполнительных  документов  в  случаях  и  порядке,  предусмотренных  законодательством Республики Беларусь.       Банк  не рассматривает возражений плательщиков по списанию с их  счетов денежных средств в бесспорном порядке.       Новшеством   Банковского   кодекса   по   сравнению   с   ранее  действовавшим законодательством является закрепление нормы, согласно  которой   списание   денежных   средств  со  счетов  плательщиков  в  бесспорном  порядке  допускается  только на основании исполнительных  документов.  Данная  норма кроме кодекса закреплена и в Инструкции о  банковском  переводе, утвержденной постановлением Правления Нацбанка  от 29.03.2001 № 66, с изменениями и дополнениями (пп. 85-97).       Для списания средств в бесспорном порядке взыскатель направляет  в  обслуживающий  его  банк  платежное  требование  с  отметкой "Без  акцепта" одновременно с подлинным исполнительным документом либо его  дубликатом.       Согласно   ст.229    Хозяйственного   процессуального   кодекса  Республики Беларусь исполнительными документами являются:       - приказы хозяйственных судов, выдаваемые на основании решений,  определений, постановлений;       - определения о судебном приказе;        - постановления судебных исполнителей и судебных приставов;        - решения третейских судов Республики Беларусь;        -  решения иностранных и международных арбитражных (третейских)  судов;       - исполнительные надписи нотариальных учреждений;        -  постановления  государственных  органов  и должностных лиц в  части имущественных (экономических, финансовых) взысканий;       -  другие  акты, если в силу законодательных актов они являются  исполнительными  документами  и  подлежат  исполнению хозяйственными  судами.       Перечень  исполнительных  документов  приведен  также в ст. 462  Гражданского  процессуального кодекса Республики Беларусь и включает  в себя, в частности:       -   исполнительные  листы,  выдаваемые  на  основании  решений,  приговоров,  определений  и  постановлений  судов  (судей),  мировых  соглашений,  утвержденных судом, решений третейских судов Республики  Беларусь,   решений  иностранных  судов,  в  том  числе  арбитражных  (третейских),   если   стороной   по  делу  является  гражданин,  не  являющийся   предпринимателем,   осуществляющим   деятельность   без  образования  юридического  лица, решений товарищеских судов и других  актов, если это предусмотрено законодательством;       - определения судей о судебном приказе;        - исполнительные надписи нотариальных контор;        -  постановления  государственных  органов  и должностных лиц в  части   имущественных   взысканий   по   делам  об  административных  правонарушениях.       Согласно  требованиям  п.  88  Инструкции о банковском переводе  банк  должен проверить исполнительный документ на предмет соблюдения  срока  давности для предъявления его к  исполнению.   Так,  согласно   ст.235 ХПК приказ хозяйственного суда,а также определение о судебном  приказе  могут быть предъявлены к исполнению не позднее 6 месяцев со  дня  вступления судебного акта в законную силу, или окончания срока,  установленного  при  отсрочке  либо  рассрочке  его  исполнения, или  вынесения   определения  о  восстановлении  пропущенного  срока  для  предъявления  приказа  к  исполнению.  В соответствии со ст. 468 ГПК  исполнительный  лист по делу, а также определение о судебном приказе  могут  быть предъявлены к принудительному исполнению в течение 3 лет  с момента вступления судебного постановления в законную силу.       В  п.91   Инструкции   о  банковском переводе закреплена норма,  согласно   которой   платежное   требование  считается  неправомерно  предъявленным   и  не  принимается  банком-получателем  в  следующих  случаях:       - без исполнительного документа;       - если срок давности для предъявления исполнительного документа  к исполнению истек;       -  если  сумма, указанная в платежном требовании, больше суммы,  указанной в исполнительном документе;       -   если  данные,  указанные  в  исполнительном  документе,  не  соответствуют данным, указанным в платежном требовании.       В   практической  деятельности  зачастую  возникают  вопросы  о  возможности  бесспорного  списания  денежных  средств с тех или иных  счетов.  Инструкцией  о банковском переводе определено, что списание  средств  в  бесспорном  порядке  допускается  со счетов плательщика,  предназначенных  для  учета  денежных  средств,  которыми плательщик  вправе  распоряжаться,  в  случае  если  такое  списание  средств не  противоречит  режиму  счета,  установленному законодательными актами  Республики Беларусь (п.86).       Таким   образом,   устанавливается   2   критерия,  по  которым  определяется  возможность  бесспорного  списания  средств с того или  иного счета:       1)   данный  счет  предназначен  для  учета  денежных  средств,  которыми плательщик вправе распоряжаться;       2)    списание    средств   не   противоречит   режиму   счета,  установленному законодательством.       Например,  не  должно  осуществляться  бесспорное  списание  со  ссудных,  благотворительных,  временных  счетов, транзитных валютных  счетов (примечание 1), депозитных счетов, поскольку это противоречит  режиму указанных счетов.       Списание  со  счетов по учету бюджетных средств имеет некоторые  особенности.  В  соответствии  с   п.8   Правил исполнения платежных  требований,  предъявленных  к  текущим  счетам  по  учету  бюджетных  средств,   утвержденных  постановлением  Правления  Нацбанка  РБ  от  30.08.2001  № 227,   списание средств в бесспорном порядке с текущих  счетов   по   учету  бюджетных  средств  осуществляется  в  порядке,  установленном  Инструкцией  о  порядке  расчетов с текущих счетов по  учету бюджетных средств, утвержденной   постановлением   Минфина  РБ    от 12.12.2000 № 123.  Согласно  указанной инструкции не допускается списывать в бесспорном  порядке  с  текущих  счетов  по  учету бюджетных средств инкассовыми  распоряжениями  (примечание  2)  органов  взыскания  налоги,  другие  обязательные  платежи,  включая экономические санкции, применяемые к  нарушителям  налогового  и  таможенного  законодательства Республики  Беларусь,  не  внесенные  в  установленные сроки в бюджет Республики  Беларусь, государственные целевые бюджетные фонды, целевые бюджетные  и внебюджетные фонды местных Советов депутатов.       Другие  инкассовые  распоряжения (в настоящее время - платежные  требования),  предъявленные  к  счетам  по  учету  бюджетных средств  взыскателями,   которым   предоставлено  право  списания  средств  в  бесспорном порядке, банк помещает в картотеку к внебалансовому счету  "Расчетные  документы,  ожидающие  акцепта  для оплаты" и направляет  распорядителям  средств  третий  экземпляр, в котором указывает срок  оплаты.       Банк  не рассматривает возражений плательщиков по списанию с их  счетов  денежных  средств в бесспорном порядке (часть вторая  ст.208  БК).  В  то  же  время  в  Инструкции  о банковском переводе  (п.88)  указано,  что  платежные требования, предъявленные для безакцептного  списания,  дополнительно  проверяются  на  предмет  правомерности их  выставления.  Полагаем:  эта проверка должна ограничиваться тем, что  банк  удостоверяется  в  подлинности  исполнительного  документа (по  внешним   признакам)   и   в   том,   не   истек   ли  установленный  законодательством срок давности для предъявления его к исполнению.       В  связи  с  тем  что банк проверяет только формальные признаки  расчетных   документов  о  бесспорном  списании,  а  не  фактические  основания  такого  списания,  он не рассматривает возражения клиента  против бесспорного списания.       В  противном случае банк выполнял бы несвойственные ему функции  (близкие  к  третейским)  и  вынужден  был  бы  анализировать  суть,  основание  и  правомерность  взыскания.  То есть банк должен был бы,  получив  приказ хозяйственного суда, каким-то образом удостовериться  в   законности   вынесенного   решения   и,  придя  к  выводу  о его  несоответствии   законодательству,   не   исполнять  соответствующее  платежное  требование.  Однако  такое  положение  вещей  сделало  бы  невозможным бесспорное списание как таковое.       Таким образом, банк не обязан (более того, не вправе) вдаваться  в  рассмотрение  вопроса  о  соответствии  законодательству акта, во  исполнение  которого  издан соответствующий исполнительный документ.  Так,  если  с  владельца  счета  списываются денежные средства как с  дебитора  недоимщика  по  налогам  и  иным  обязательным платежам, а  владелец  счета  представляет  в банк документы, свидетельствующие о  том,  что  срок  оплаты по соответствующим договорам еще не наступил  (по  сути, о том, что он еще не является дебитором недоимщика), банк  все  равно не вправе не исполнить платежное требование, составленное  на  основании  соответствующего документа органов взыскания. В таком  случае  владелец  счета  может  обжаловать действия соответствующего  государственного органа, но не банка.       Новшество,   введенное  Банковским  кодексом  и  Инструкцией  о  банковском   переводе,   поставило   в   затруднительное   положение  государственные органы, наделенные ранее правом бесспорного списания  средств  на  основании актов законодательства (то есть со ссылкой на  нормативный  акт,  а  не  на исполнительный документ), поскольку они  лишились такого права. В результате некоторые государственные органы  приняли   нормативные   акты,   регламентирующие  порядок  взыскания  соответствующих   платежей.   В   частности,   ГНК  РБ  было  издано  постановление  от 29.06.2001 № 93 "О порядке взыскания задолженности  по   налогам,   сборам,   иным  обязательным  платежам  в  бюджет  и  государственные  целевые  бюджетные  фонды и экономических санкций".  Аналогичного  рода  постановления  были приняты  ГТК  (от 31.07.2001   № 40),  Минфином  (от  29.06.2001 № 73), Минсоцзащиты (от 13.07.2001   № 7).       Во  всех  этих  нормативных правовых актах содержится ссылка на  ст.132   БК,   в которой указано, что взыскание на денежные средства  может  быть  обращено на основании исполнительных документов судов и  иных    исполнительных   документов   в   случаях,   предусмотренных  законодательными  актами  Республики  Беларусь.  На  основании этого  можно  сделать  вывод, что распоряжения вышеуказанных органов отныне  стали  своего  рода  исполнительными  документами, по крайней мере в  отношении бесспорного списания средств со счетов.       Помимо  этого  следует  учитывать,  что не отменены нормативные  правовые  акты,  закреплявшие за некоторыми другими государственными  органами   право   бесспорного   списания  без  направления  в  банк  исполнительных  документов. При рассмотрении вопроса о том, имеет ли  сегодня  тот  или иной орган соответствующее право, следует исходить  из  иерархии  нормативных  актов. То есть если соответствующее право  закреплено в нормативном акте более высокой юридической силы, нежели  БК (указ или декрет Президента), это право сохраняется.       Существует   точка   зрения,   что  за  всеми  государственными  органами,  наделенными  ранее правом бесспорного списания, это право  сохраняется,  поскольку  согласно  ст.275   БК  особенности инкассо,  основанного  на  налоговых  и иных административных правоотношениях,  могут быть предусмотрены законодательством.       Данная позиция по ряду причин представляется спорной. Системное  толкование   Банковского  кодекса  позволяет  говорить  о  том,  что  закрепленная  в  ст.208   норма   о  бесспорном  списании закрепляет  гарантии клиента по сохранности денежных средств на счете независимо  от  формы  безналичных  расчетов.  Указание  же  в гл.24  на то, что  инкассо,   основанное  на  налоговых  правоотношениях,  может  иметь  некоторые  особенности,  говорит лишь об особенностях по сравнению с  нормами данной главы (как нам представляется - особенностях "техники  исполнения"    платежной    инструкции),   но   не   о   возможности  дополнительных ограничений прав владельца счета.       Нормы  БК  и Инструкции о банковском переводе, регламентирующие  бесспорное  списание  средств  только  на  основании  исполнительных  документов,  не  вписываются  в закрепившуюся ранее практику. Тем не  менее  они  являются  теоретически верными. Некоторым подтверждением  тому служат и принятые в развитие БК нормативные акты.       В  Инструкции  о  банковском  переводе  также  не предусмотрено  каких-либо   дополнительных   (помимо   исполнительных   документов)  оснований  бесспорного  списания. Принятие Государственным налоговым  комитетом  и  другими  госорганами вышеуказанных нормативных актов о  взыскании  денежных  средств  свидетельствует  о том, что эти органы  также   придерживаются   изложенной  нами  позиции  о  невозможности  бесспорного  списания средств иначе, чем на основании исполнительных  документов  (в  противном случае издание соответствующих нормативных  актов было бы излишним).       Необходимо   обратить   внимание,   что   при  отсутствии  либо  недостаточности  средств на счете действия банка будут различаться в  зависимости от того, предъявлено платежное требование к текущему или  иному  счету.  В первом случае при недостаточности средств платежное  требование  будет  оприходовано  по  внебалансовому счету "Расчетные  документы, не оплаченные в срок" и помещено в картотеку к указанному  счету.   А   во   втором   средства,   поступающие  на  счет,  будут  накапливаться  в  течение  банковского  дня  для  оплаты  платежного  требования,  а  при  их  отсутствии  или  недостаточности  на начало  следующего рабочего дня платежное требование возвращается без оплаты  (частично оплаченное) взыскателю.       В   практике  бесспорного  списания  (в  особенности  списания,  осуществляемого  платежными  требованиями,  составленными субъектами  предпринимательской   деятельности   на   основании   исполнительных  документов   судов)  достаточно  распространенной  ошибкой  является  направление  исполнительного документа без расчетного документа либо  с  расчетным  документом,  но  непосредственно в банк плательщика. В  целях  избежания подобных ошибок необходимо учитывать, что расчетный  документ  (платежное требование) с приложенным к нему исполнительным  документом   должен  предоставляться  бенефициаром  (взыскателем)  в  обслуживающий его банк, который и направит расчетный документ в банк  плательщика.       Взыскателям  важно  также  помнить, что согласно  ст.267 ХПК РБ  взыскание обращается на имущество юридического лица, индивидуального  предпринимателя  при  отсутствии  у  них денежных средств в размере,  достаточном   для   погашения   задолженности,  и  невозможности  их  получения  в  течение  месяца  со  дня  предъявления исполнительного  документа к исполнению.       Отзыв   платежного   требования   осуществляется  на  основании  заявления   взыскателя.   Для   этого   взыскатель   представляет  в  обслуживающий   банк  заявление  в  произвольной  форме,  заверенное  оттиском печати и подписями согласно заявленным в банк образцам.       Следует  также  обратить  внимание  на  то, что в случае утраты  банком  либо  органами  связи  подлинного  исполнительного документа  можно обратиться в орган, выдавший исполнительный документ, например  хозяйственный  суд, нотариальную контору, совершившую исполнительную  надпись,   с   заявлением   о   выдаче   дубликата  соответствующего  исполнительного документа.        30.11.2001 г.     Роман Томкович, начальник отдела правового обслуживания  Гоперу  ОАО   "Белинвестбанк"     Журнал "Главный Бухгалтер" № 45, 2001 г.          Примечание  1.  Невозможность  прямого  списания  с транзитного  валютного  счета средств в бесспорном порядке, обусловленная режимом  функционирования  данного  счета,  подтверждается требованиями п. 16  Инструкции  о  порядке  обязательной  продажи  средств в иностранной  валюте    белорусскими   юридическими   лицами   и   индивидуальными  предпринимателями, утвержденной постановлением Правления Нацбанка   РБ от 30.12.1999 № 29.10 (с изменениями и дополнениями).       Примечание  2.  В  данной  инструкции указаны именно инкассовые  распоряжения,  однако полагаем, что с учетом изменений, произошедших  в   порядке   безналичных   расчетов,  соответствующие  нормы должны  применяться  к  расчетам платежными требованиями, на которых сделана  отметка "Без акцепта".     От  редакции:  С   15   марта   2002 г.  постановление  Министерства  социальной  защиты  Республики Беларусь от 13.07.2001 № 7 "О порядке  взыскания  платежей  в Фонд социальной защиты населения Министерства  социальной  защиты  Республики  Беларусь  и  финансовых  санкций" на  основании  постановления  Министерства  труда и социальной защиты от  04.03.2002  №  26 "Об утверждении Инструкции о порядке организации и  проведения  проверок  плательщиков  обязательных страховых взносов и  иных   платежей   органами   Фонда   социальной   защиты   населения  Министерства труда и социальной защиты Республики Беларусь" утратило  силу.       С  13 января 2003 г. Инструкция о порядке проведения расчетов с  текущих    счетов   по   учету   бюджетных   средств,   утвержденная  постановлением   Министерства   финансов   Республики   Беларусь  от  12.12.2000  №  123  действует  в редакции постановления Министерства  финансов Республики Беларусь от 11.12.2002 № 161.       В Инструкцию о банковском переводе, утвержденную постановлением  Правления  Национального  банка  Республики Беларусь  от  29.03.2001  № 66,  на  основании  постановления  Правления  Национального  банка  Республики   Беларусь  от  26.06.2003  №  119  внесены  изменения  и  дополнения.       С 20 января 2004 г. постановление от 29.06.2001 № 93 "О порядке  взыскания   задолженности  по  налогам,  сборам,  иным  обязательным  платежам  в  бюджет  и  государственные  целевые  бюджетные  фонды и  экономических  санкций"  на  основании постановления Министерства по  налогам и сборам от 12.01.2004 № 3 утратило силу.