Комментарий к Правилам проведения банками и небанковскими кредитно-финансовыми организациями финсирования под уступку денежного требования (факторинга), утвержденным постановлением Правления Нацбанка РБ от 30.08.2001 № 229. Возможность использования факторинга во внешнеторговом обороте в свете Указа Президента Республики Беларусь от 4 января 2000 г. № 7.

     ВОЗМОЖНОСТЬ ИСПОЛЬЗОВАНИЯ ФАКТОРИНГА ВО ВНЕШНЕТОРГОВОМ ОБОРОТЕ    В СВЕТЕ УКАЗА ПРЕЗИДЕНТА РЕСПУБЛИКИ БЕЛАРУСЬ ОТ 4.01.2000  № 7      (КОММЕНТАРИЙ К ПРАВИЛАМ ПРОВЕДЕНИЯ БАНКАМИ И НЕБАНКОВСКИМИ      КРЕДИТНО-ФИНАНСОВЫМИ ОРГАНИЗАЦИЯМИ ФИНАНСИРОВАНИЯ ПОД УСТУПКУ     ДЕНЕЖНОГО ТРЕБОВАНИЯ (ФАКТОРИНГА), УТВЕРЖДЕННЫМ ПОСТАНОВЛЕНИЕМ              ПРАВЛЕНИЯ НАЦБАНКА РБ ОТ 30.08.2001 № 229)          Принятие    Правил    проведения    банками   и   небанковскими  кредитно-финансовыми   организациями   финансирования   под  уступку  денежного  требования  (факторинга)  (далее - Правила о факторинге),  безусловно,   повлечет   за   собой   более  активное  использование  факторинга  в хозяйственном обороте Республики Беларусь, в частности  в  сфере  внешнеэкономической  деятельности.  Связано это с тем, что  факторинг представляет собой достаточно удобную схему финансирования  экспортеров  Республики  Беларусь (факторинг может быть удобен и для  импортеров),   а   Правила   о   факторинге   дают  возможность  его  фактического   применения   в   данной   области.  Как  известно,  в  соответствии   с   Указом   Президента  РБ  от  04.01.2000  №  7  "О  совершенствовании   порядка  проведения  и  контроля  внешнеторговых  операций"  поступление  денежных средств от экспорта товаров (работ,  услуг)  осуществляется  только  на  счета  экспортеров, если иное не  определено Советом Министров и Национальным банком РБ (подп.2.2).  В  свою   очередь,  расчеты  в  белорусских  рублях  между  резидентами  Республики  Беларусь  в  оплату  обязательств  по  экспорту  товаров  (работ,  услуг)  не  допускаются,  если  иное  не определено Советом  Министров  и Национальным банком РБ  (подп.2.4). Кроме того, расчеты  по   внешнеторговым   договорам,  предусматривающим  импорт  товаров  (работ,  услуг),  осуществляются  только  со  счетов  импортеров, за  исключением   случаев,   когда   платежи  осуществляются  со  счетов  нерезидентов,  либо  если  иное  не  определено  Советом Министров и  Национальным банком РБ (подп.2.2).       Для  возможности  реализации  факторинговых  отношений  в сфере  внешней  торговли  постановлением  Совета  Министров и Национального  банка  РБ  от  25.09.2000  № 1476/49   "О  проведении  расчетов  при  осуществлении внешнеторговых операций" установлены два исключения из  общего  правила.  В подп.1.1  указанного постановления отмечено, что  разрешается  не  зачислять  на  счета в Республике Беларусь денежные  средства  от  экспорта  товаров (работ, услуг) в сумме разницы между  суммой,    предусматриваемой    обязательствами    нерезидента    по  внешнеторговому   договору   (договорам),  и  суммой,  выплачиваемой  фактором-резидентом  экспортеру-резиденту  (если  договор факторинга  заключен  после  1  февраля  2000 г.), то есть в той сумме дисконта,  которую  фактор  оставляет себе в виде вознаграждения и экспортер не  получает на свой счет.       В  подп.1.2  данного постановления установлено, что допускаются  расчеты  в  белорусских  рублях  с резидентами Республики Беларусь в  оплату   обязательств   по   экспорту  товаров  (работ,  услуг)  при  проведении  уполномоченными  банками республики платежей по договору  финансирования  под  уступку  денежного  требования  (факторинга)  с  экспортером,  если  денежное  требование по внешнеторговому договору  выражено  в  белорусских  рублях. Тем самым законодатель по существу  допустил  факторинг  во  внешнеторговой  сделке,  валютой платежа по  которой  является  белорусский  рубль.  При  этом должны соблюдаться  правила выбора валюты в расчетах, установленные Положением о порядке  проведения  валютных  операций  на  территории  Республики Беларусь,  утвержденным  Правлением  Нацбанка  РБ 25.06.1996,  протокол    № 11   (подп.3.1).       Что  же  касается  внешнеторговых  сделок,  валютой  платежа по  которым  является  иностранная  валюта,  то,  несмотря  на  то,  что  совместного  нормативного акта Правительства и Национального банка в  отношении  возможности  использования  в  международном факторинге в  качестве  валюты факторинга иностранной валюты не принято, Правила о  факторинге  (п.5)   предусматривают,  что факторинг между фактором и  кредитором-резидентом допускается, причем он осуществляется в валюте  расчетов  между  кредитором-резидентом и должником-нерезидентом. Тем  самым  Национальный  банк  своим  односторонним  решением  установил  изъятие  из  Указа  № 7  в   отношении  такого факторинга (хотя, как  отмечалось   выше,   такое   изъятие  может  быть  установлено  лишь  совместным постановлением Правительства и Национального банка).       Кроме  того,  Правила  о факторинге (п.4)  предусматривают, что  между  фактором и кредитором-нерезидентом факторинг осуществляется в  валюте  расчетов между кредитором-нерезидентом и должником. При этом  использование  белорусских рублей в расчетах между фактором и данным  кредитором   допускается   только   при   возможности  использования  белорусских  рублей в расчетах между кредитором и должником. То есть  тем   самым   Правила   о   факторинге   допускают  использование  в  международном  факторинге  в  качестве валюты факторинга белорусских  рублей,  однако  лишь  в  случае, когда законодательством Республики  Беларусь  предусматривается,  что  внешнеторговая  сделка может быть  осуществлена в белорусских рублях.       Согласно  п.5   Правил о  факторинге финансирование под уступку  денежного   требования   между   фактором  и  экспортером-резидентом  осуществляется  в  валюте  расчетов  между  экспортером-резидентом и  импортером-нерезидентом.   То   есть   если   контракт   заключен  в  иностранной   валюте,   на   отношения   фактора   и  экспортера  не  распространяются ограничения, связанные с использованием иностранной  валюты в расчетах между резидентами.       Правила  о  факторинге (п.5)  также устанавливают, что денежные  средства  при  факторинге  с  иностранным  элементом, которые фактор  передает  кредитору-резиденту,  необходимо  рассматривать в качестве  денежных  средств,  поступивших  от экспорта товаров (работ, услуг).  При  этом  кредитор-резидент  должен обеспечить поступление денежных  средств  в  установленный законодательством Республики Беларусь срок  как  от  фактора,  так  от должника. Тем самым, Правила о факторинге  расширяют  понятие  денежных  средств,  поступивших от экспорта, так  как,  по  мнению  автора, денежные средства, которые фактор передает  кредитору,  представляют  собой  не плату за товар (работу, услугу),  который   экспортировал   кредитор,  а  плату  за  право  требования  кредитора  по  отношению  к  должнику,  то  есть  фактор  платит  за  имущественное   право   по   отношению  к  должнику-нерезиденту,  и,  следовательно, такая операция никакого отношения к экспорту не имеет  (а  значит,  сроки  поступления  валютной  выручки,  предусмотренные  Указом  № 7,   не  должны  распространяться  на  данные  отношения).  Указанная  норма  в Правилах о факторинге предоставляет возможность,  например,  кредитору  -  резиденту  Республики Беларусь, являющемуся  коммерческой  организацией  с  иностранными инвестициями, в уставном  фонде  которой  доля иностранного инвестора превышает 30%, в случае,  если   он  экспортировал  продукцию  (работы,  услуги)  собственного  производства,   не   осуществлять   обязательную   продажу   валюты,  поступившей  к  нему  от  фактора.  В  противном случае при открытом  факторинге  обязательную  продажу валюты надо было бы осуществлять и  кредитору (при ее получении от фактора), и впоследствии фактору (при  ее получении от должника).       Кроме  того, Правила о факторинге возлагают именно на кредитора  обязанность   по  своевременному  получению  экспортной  выручки  от  должника,  хотя  стороной  по  внешнеторговому  обязательству  после  совершения сделки открытого факторинга становится именно фактор.       Тем самым Правила о факторинге, по мнению автора, перекладывают  ответственность,    предусмотренную   Указом   № 7,    со    стороны  внешнеторговой сделки, каковой является фактор, на бывшую сторону по  данной сделке, то есть на кредитора.       Что   же  касается  поступления  денежных  средств  от  фактора  кредитору,   то,  поскольку  данная  сделка  не  представляет  собой  внешнеторгового  договора,  на  наш  взгляд,  сроки, предусмотренные  вышеназванным Указом № 7, не должны на нее распространяться, так как  этот  Указ  регулирует  лишь внешнеторговые сделки и, следовательно,  никакой  ответственности  кредитора  за  несвоевременное поступление  денежных средств от фактора быть не может.       В  соответствии  с  п.3  Правил   о  факторинге факторинг между  фактором  и  кредитором-резидентом  осуществляется в валюте расчетов  между  кредитором-резидентом  и должником-резидентом. Таким образом,  применительно к факторингу без участия иностранной стороны по сделке  установлено,   что   валютой   факторинга   является   прежде  всего  белорусский  рубль, а использование иностранной валюты допускается в  случае,  если  в  соответствии  с  Положением  о  порядке проведения  валютных  операций  на  территории Республики Беларусь, утвержденным  Правлением  Нацбанка  РБ  25.06.1996,  протокол  № 11, предусмотрена  возможность   совершения   сделки   между   кредитором-резидентом  и  должником-резидентом в иностранной валюте и такая сделка совершена.     26.10.2001 г.     Ян Функ, заместитель    председателя   Международного   арбитражного  суда при БелТПП, член Научно-консультативного совета Верховного Суда   РБ     Журнал «Главный Бухгалтер» № 40, 2001 г.     От  редакции:   В   постановление   Правления   Национального  банка  Республики  Беларусь  от  30.08.2001  №  229  «Об утверждении правил  проведения     банками    и    небанковскими    кредитно-финансовыми  организациями   финансирования   под  уступку  денежного  требования  (факторинга)»  на  основании  постановления  Правления Национального  банка  Республики  Беларусь  от 20.11.2002 № 225 внесены изменения и  дополнения.       С  11  июня  2003  г.  в подпункт 2.2 пункта 2 Указа Президента  Республики  Беларусь  от 04.01.2000 № 7 «О совершенствовании порядка  проведения  и  контроля  внешнеторговых операций» на основании Указа  Президента   Республики   Беларусь   от  11.06.2003  №  246  внесены  дополнения.