Комментарий к статье 201 Банковского кодекса

                КОММЕНТАРИЙ К СТАТЬЕ 201 БАНКОВСКОГО КОДЕКСА          Статья   201.   Порядок   распоряжения   денежными  средствами,  находящимися на текущем (расчетном) банковском счете.       Владелец  текущего  (расчетного)  банковского счета имеет право  распоряжаться денежными средствами, находящимися на его счете, лично  либо через уполномоченных им лиц.       Права  владельца  текущего  (расчетного)  банковского  счета, а  также  уполномоченных  им  лиц  подтверждаются представлением банком  документов, определенных Национальным банком.       Списание  денежных  средств, находящихся на текущем (расчетном)  банковском  счете,  без  поручения  (распоряжения)  владельца  счета  допускается  в  случаях  и порядке, устанавливаемых законодательными  актами Республики Беларусь или договором.       Банк   не   вправе   определять  и  контролировать  направления  использования    денежных   средств   владельца   счета,   а   также  устанавливать  иные  ограничения  его прав по распоряжению денежными  средствами,  не  предусмотренные  законом  Республики  Беларусь  или  договором.       Распоряжение    денежными    средствами   путем   использования  электронных    документов,    предусмотренное   договором   текущего  (расчетного)    банковского   счета,   осуществляется   в   порядке,  устанавливаемом законодательством Республики Беларусь.          Комментируемая  статья закрепляет за владельцем счета право: а)  лично  распоряжаться денежными средствами, находящимися на счете; б)  уполномочить на это иных лиц.       Поскольку  юридическое  лицо  приобретает  гражданские  права и  принимает  на  себя  гражданские обязанности через свои органы  (п.1  ст.49   ГК),  полагаем,  что в  отношении юридического лица в данном  случае  имеется  в  виду  распоряжение счетом при посредстве органов  юридического лица (например, через директора).       Доверенность  от имени юридического лица на распоряжение счетом  может   быть  совершена  в  простой  письменной  форме  за  подписью  руководителя  или  иного лица, уполномоченного на это учредительными  документами  (п.5 ст.186  ГК).  При  этом  указанная  подпись должна  скрепляться  печатью  этого  юридического лица. Для юридических лиц,  основанных  на государственной собственности, установлено требование  о  необходимости подписания доверенности не только руководителем, но  и  главным  бухгалтером  -  в том  случае,  если  среди  полномочий,  закрепленных  в  доверенности,  наличествует  право на получение или  выдачу денег и других имущественных ценностей.       Права  владельца  текущего  (расчетного)  банковского  счета, а  также  уполномоченных  им  лиц  подтверждаются представлением в банк  документов,  определенных  Национальным банком (в официальном тексте  части  второй  комментируемой статьи указано "…представлением банком  документов,  определенных  Национальным  банком",  что на наш взгляд  является технической ошибкой (опечаткой)).       Таким  документом  является  карточка  с  образцами  подписей и  оттиска печати.       В  соответствии с  п.42 Правил открытия банками счетов клиентам  в   Республике   Беларусь, утвержденных   постановлением   Правления  Нацбанка  от  28.09.2000  № 24.12 (далее - Правила открытия счетов),  право   первой   подписи  расчетно-кассовых  документов  принадлежит  предпринимателю,    руководителю   предприятия,   а   также   лицам,  уполномоченным   на   это   руководителем.   Право   второй  подписи  принадлежит  главному  (старшему) бухгалтеру и лицам, уполномоченным  на  это  руководителем  (указанным лицам не может быть предоставлено  право  первой  подписи).  Если в штате предприятия отсутствуют лица,  имеющие  право второй подписи (об этом делается отметка в карточке с  образцами  подписей), а также при открытии счета предпринимателю или  крестьянскому  (фермерскому)  хозяйству,  предприятию-нерезиденту  в  банк  может представляться карточка с образцом только первой подписи  - владельца счета.       Согласно ст.7  Закона от 18.10.1994 № 3321-XII "О бухгалтерском  учете  и отчетности" все документы, изменяющие кредитные и расчетные  обязательства  предприятия,  должны  быть  подписаны руководителем и  главным  бухгалтером  или  лицами,  ими уполномоченными. В противном  случае  такие  документы  являются  недействительными (ст.7  данного  закона  в  редакции  Закона от 25.06.2001 № 42-З, который вступает в  силу  с 1 января 2002 г., также указывает, что "денежные и расчетные  документы, финансовые и кредитные обязательства без подписи главного  бухгалтера  (лица, им уполномоченного) считаются недействительными и  не должны приниматься к исполнению").       В  связи  с  этим  в случае если в штате юридического лица есть  главный бухгалтер (что видно из справки о внесении в Государственный  реестр  налогоплательщиков  Республики  Беларусь  сведений  о замене  руководителя  и  (или)  бухгалтера (главного бухгалтера), выдаваемой  налоговыми  органами),  образец  его  подписи  должен быть включен в  банковскую  карточку  (Указанные  справки  выдаются в соответствии с  Порядком   выдачи   налоговыми  органами  документов  о  внесении  в  Государственный   реестр   налогоплательщиков   Республики  Беларусь  сведений  о  руководителе  и  (или)  бухгалтере (главном бухгалтере)  коммерческой  или  некоммерческой организации, утвержденным приказом  ГНК от 31.03.1999 № 54).       В  ст.7   новой  редакции  Закона  "О  бухгалтерском   учете  и  отчетности"   определено,   что   руководитель  частного  унитарного  предприятия  имеет  право  вести  бухгалтерский  учет  и  составлять  бухгалтерскую  отчетность  лично,  если  это  предусмотрено  уставом  предприятия.       Как  показывает  практика,  некоторые проблемы могут возникнуть  при  смене руководителя юридического лица. Согласно законодательству  (п.11  Декрета   Президента от 16.03.1999 № 11 в редакции Декрета от  16.11.2000   №  22)  при  смене  руководителя  в  банк  должна  быть  представлена   справка,  выдаваемая  налоговыми  органами  (то  есть  законодательством  четко  определен  документ,  являющийся для банка  подтверждением  смены  руководителя). Но такая справка выдается не в  день  обращения  за  ней,  а  в течение последующих нескольких дней.  Поэтому   прежний   руководитель   имеет   фактическую   возможность  распоряжаться  счетом.  При  этом у банка нет оснований для отказа в  проведении   операций   по   счету,   даже   в   том   случае,  если  соответствующий  орган  (например,  собрание  участников  общества с  ограниченной  ответственностью)  уведомит банк о смене руководителя,  но не представит вышеуказанную справку.       Исходя    из   вышеизложенного,   полагаем,   что   действующее  законодательство должно быть дополнено нормами, определяющими, что с  момента  получения  банком  уведомления  высшего  органа  управления  юридического  лица  о  смене  руководителя и до представления в банк  документов,  подтверждающих,  что  вновь  назначенное  лицо наделено  правом  первой  подписи  расчетных документов, банк приостанавливает  операции по счету.       При замене должностных лиц, обладающих правом подписи расчетных  документов,  в  банк  наряду  с  указанной  выше  справкой налоговых  органов должна быть представлена новая карточка с образцами подписей  всех  лиц, имеющих право первой и второй подписей. Это означает, что  если  в  карточке  были образцы подписей четырех лиц (директора, его  заместителя,  главного  бухгалтера  и  его заместителя), то в случае  замены  даже одного из них нельзя оформить карточку, в которой будет  образец  подписи  только  вновь  наделенного  соответствующим правом  должностного  лица,  -  нужно  оформлять  новую карточку с образцами  подписей  всех  лиц, уполномоченных распоряжаться счетом. Как мы уже  отмечали  выше,  в  таком случае в банк необходимо также представить  выдаваемую   налоговыми  органами  справку  о  внесении  сведений  о  руководителе  и  бухгалтере  (главном  бухгалтере)  соответствующего  субъекта хозяйствования в Государственный реестр налогоплательщиков  (п.16 Правил открытия счетов).       Если  же какому-либо лицу временно предоставляется право первой  или  второй  подписи либо если происходит временная замена одного из  лиц,   то   новая   карточка   не   составляется.   В  таком  случае  представляется  карточка с образцом подписи временно уполномоченного  лица  с  указанием  срока  ее  действия (но не более двух месяцев) и  выписка    из    соответствующего    приказа.   Временная   карточка  подписывается   руководителем   и   главным  бухгалтером  (в  случае  отсутствия   главного  бухгалтера  в  штатном  расписании  -  только  руководителем)  юридического  лица,  скрепляется  оттиском  печати и  дополнительного удостоверения не требует.       В  соответствии  со  ст.239  БК   платежные инструкции клиента,  содержащие  вышеуказанные  подписи, удостоверенные печатью и по иным  признакам  соответствующие  требованиям  законодательства, считаются  подлинными.  Банк  не  несет ответственности за исполнение подложных  платежных    инструкций   в   случаях,   если   в   соответствии   с  вышеизложенными  требованиями они считались подлинными и при этом не  будет  доказано  наличие  умысла со стороны банка. Подобная ситуация  может  возникнуть, например, в том случае, когда лица, имеющие право  подписи,   подписывают   незаполненные   расчетные   документы,  эти  документы помимо их воли заполняются иными лицами и представляются в  банк.  В таком случае банк обязан исполнить распоряжение клиента, он  не  будет  нести  за  это  ответственности  даже  в том случае, если  впоследствии будет выявлено, что соответствующие расчетные документы  были  похищены (если, конечно, сотрудники банка заведомо не знали об  этом).       Если  подпись  или  оттиск  печати  на  расчетном  документе по  внешним признакам соответствовали образцам подписи и оттиска печати,  заявленным  в  представленной  в  банк карточке, но впоследствии при  проведении   экспертизы  было  выявлено,  что  подпись  либо  печать  являлись  подложными,  банк  также не будет нести ответственности за  исполнение  платежных  инструкций  (за исключением случаев, когда со  стороны банка (его сотрудников) имел место умысел).       Списание   денежных   средств   без   поручения  (распоряжения)  владельца  счета  допускается,  в частности, при бесспорном списании  (ст. 208 БК). Помимо этого, согласно абзацу второму  п.13 Инструкции  о   банковском   переводе,   утвержденной   постановлением Правления  Нацбанка  от  29.03.2001  № 66, при проведении кредитовых переводов,  осуществляемых  в  пользу  уполномоченного  банка  его  клиентом,  в  случаях,  установленных  договором  между  уполномоченным  банком  и  клиентом  или законодательными актами, допускается списание денежных  средств,  находящихся  на  текущем счете, без распоряжения владельца  счета (мемориальным ордером банка).       Несомненным   достижением  Банковского  кодекса  явился  запрет  банкам   определять   и   контролировать  направления  использования  денежных   средств  владельца  счета,  а  также  устанавливать  иные  ограничения его прав по распоряжению денежными средствами, если иное  не  установлено  законом  или  договором  (часть четвертая  ст.201).  Данный  принцип  закреплен  также  в  ст.19  БК, согласно которой не  допускается  возложение  на банки и небанковские кредитно-финансовые  организации функций контроля:       - за осуществлением клиентами лицензируемых видов хозяйственной  деятельности;       -  своевременностью  и  правильностью уплаты клиентами налогов,  обязательных  платежей  и  иных  платежей в бюджет и государственные  бюджетные и внебюджетные фонды;       -  соблюдением  клиентами  сроков выплаты работникам заработной  платы и ее размерами;       -  соблюдением  клиентами  и другими лицами условий заключенных  между ними договоров.       Однако  ряд  контрольных  функций  за  банками  сохранен.  Так,  согласно части третьей ст.19 БК на банк могут быть возложены функции   агента валютного контроля и контроля за ведением кассовых операций.       Помимо  этого,  согласно  подп.22.6   Инструкции  о  банковском  переводе   банк-отправитель  не  принимает  к  исполнению  платежное  поручение,  если  у  плательщика  отсутствуют правовые основания для  осуществления  кредитного перевода - в том случае, когда контроль со  стороны  банка  за  правомерностью осуществления кредитного перевода  установлен законодательными актами Республики Беларусь, нормативными  правовыми актами Совета Министров, Национального банка.       Комментируемая статья допускает возможность распоряжения счетом  с  использованием  электронных  документов.  В  соответствии  с  п.4  Инструкции  о  банковском  переводе  платежные  инструкции  в  форме  электронного  документа  должны  содержать  обязательные  реквизиты,  предусмотренные  этой  инструкцией,  и  соответствовать  требованиям  законодательства,    регламентирующего    применение    электронного  документа.       Рассматриваемые  правоотношения  регулируются  также Законом от  10.01.2000  №  357-З  "Об  электронном  документе",  в  котором даны  определения  понятий  "электронный  документ", "электронная цифровая  связь"  и др. В частности, законом определено, что под личным ключом  подписи  понимается набор символов, принадлежащий конкретному лицу и  используемый при выработке электронной цифровой подписи.       Согласно  п.16  Инструкции о банковском переводе уполномоченные  банки  вправе  осуществлять  переводы  денежных средств на основании  платежных  поручений клиентов, переданных в банк в электронном виде,  только   при  закреплении  в  договоре  ответственности  клиента  за  операции,   произведенные  на  основании  переданных  таким  образом  платежных  поручений.  Поэтому  владельцы  счетов  должны обеспечить  конфиденциальность  информации  о личном ключе подписи, ограниченный  доступ   к  соответствующим  средствам  программного  обеспечения  и  немедленно   информировать   банк   о   разглашении  соответствующих  сведений,   поскольку   банк   не  будет  нести  ответственности  за  исполнение распоряжений о перечислении денежных средств, отданных не  уполномоченными на это лицами, если до проведения платежа от клиента  не  последовало  соответствующего уведомления и электронная цифровая  подпись  была произведена с использованием надлежащего личного ключа  подписи.     07.12.2001г.     Роман Томкович, начальник отдела правового обслуживания   ГОПЕРУ ОАО "Белбизнесбанк"     Журнал "Главный Бухгалтер" №46, 2001г.     От  редакции:  В  Инструкцию  о  банковском  переводе,  утвержденную  постановлением  Правления Национального банка Республики Беларусь от  29.03.2001  № 66, на основании постановления Правления Национального  банка  Республики  Беларусь  от 26.06.2003 № 119 внесены изменения и  дополнения.       С  10 октября 2003 г. в Положение о государственной регистрации  и  ликвидации  (прекращении  деятельности) субъектов хозяйствования,  утвержденное Декретом Президента Республики Беларусь  от  16.03.1999  № 11  "Об  упорядочении  государственной  регистрации  и  ликвидации  (прекращения  деятельности)  субъектов хозяйствования", на основании  Декрета  Президента  Республики  Беларусь от 08.10.2003 № 21 внесены  изменения и дополнения.