Комментарий к Декрету Президента Республики Беларусь от 12.06.2006 № 9 «О внесении изменения и дополнения в Декрет Президента Республики Беларусь от 20 марта 1998 г. № 3». Изменение в порядке распоряжения акциями, на отчуждение которых установлен мораторий на период безвозмездной приватизации

КОММЕНТАРИЙ К ДЕКРЕТУ ПРЕЗИДЕНТА РЕСПУБЛИКИ БЕЛАРУСЬ ОТ 12.06.2006 № 9 «О ВНЕСЕНИИ ИЗМЕНЕНИЯ И ДОПОЛНЕНИЯ В ДЕКРЕТ ПРЕЗИДЕНТА РЕСПУБЛИКИ БЕЛАРУСЬ ОТ 20 МАРТА 1998 г. № 3». ИЗМЕНЕНИЕ В ПОРЯДКЕ РАСПОРЯЖЕНИЯ АКЦИЯМИ, НА ОТЧУЖДЕНИЕ КОТОРЫХ УСТАНОВЛЕН МОРАТОРИЙ НА ПЕРИОД БЕЗВОЗМЕЗДНОЙ ПРИВАТИЗАЦИИ

Декрет № 9 подтвердил общее правило, установленное Декретом Президента РБ от 20.03.1998 № 3 «О разгосударствлении и приватизации государственной собственности в Республике Беларусь» (далее — Декрет № 3), согласно которому акции акционерных обществ, созданных в процессе преобразования арендных и коллективных предприятий, принадлежащие гражданам РБ, а также акции, приобретенные гражданами РБ у государства за денежные средства на льготных условиях (по цене на 20% ниже номинальной стоимости) и в обмен на именные приватизационные чеки «Имущество», не могут быть отчуждены в период безвозмездной приватизации, который продолжается и в настоящее время. Однако Декретом № 9 значительно расширен перечень изъятий из указанного общего правила.

Данные изъятия сделаны исключительно в отношении следующих ситуаций (в рамках которых возможно отчуждение указанных выше акций).

1. Возможно отчуждение акций акционерных обществ, перечень которых ежегодно утверждается Правительством РБ по согласованию с Президентом РБ (тем самым реализуется индивидуальный подход к конкретным акционерным обществам).

2. Запрет на отчуждение акций не действует, если акции переходят от их первоначального владельца на основе договора дарения, т.е. безвозмездно, к его близким родственникам: родителям, детям, супругу (супруге), родным братьям и сестрам, внукам, бабке и деду, а также родителям супруга (супруги). Таким образом, белорусский законодатель предотвращает так называемое «коммерческое» дарение и разрешает «родственное» дарение.

3. Безусловно, разрешен переход акций к наследникам умершего акционера.

При этом законодатель подчеркивает, что в случае, если у умершего участника нет наследников, то акции переходят в собственность Республики Беларусь. Хотя если следовать положениям ст.1039 Гражданского кодекса РБ (далее — ГК), регламентирующей выморочное имущество, то имущество, в отношении которого нет наследников ни по закону, ни по завещанию, либо которое никто из наследников не имеет права наследовать, либо все они отказались от наследства, переходит в собственность административно-территориальной единицы по месту нахождения соответствующего имущества, входящего в состав наследства. Причем наследство может быть признано выморочным только судом на основании заявления органа местного управления и самоуправления по месту открытия наследства по истечении одного года со дня открытия наследства. Если же исходить из норм Декрета № 3, то фактически белорусский законодатель изменяет подход в отношении акций, оборот которых ограничен, если они будут являться выморочным имуществом.

4. Акционер может совершить сделки по отчуждению акций Республике Беларусь (ее административно-территориальным единицам) в связи с выездом на постоянное место жительства за пределы Республики Беларусь.

Таким образом, при выезде на постоянное место жительства за пределы Республики Беларусь участник акционерного общества может продать рассматриваемый вид акций, но только Республике Беларусь или ее административно-территориальной единице. По нашему мнению, Декрет № 9 предоставляет акционеру, выезжающему на постоянное место жительства за пределы Республики Беларусь, право продавать свои акции, но отнюдь не обязывает его это сделать. То есть, даже если гражданин РБ, который приобрел вышеуказанные акции, утрачивает белорусское гражданство в связи с выездом за пределы Республики Беларусь на постоянное место жительства, он по-прежнему может остаться акционером соответствующего акционерного общества. Если же участнику акционерного общества в связи с тем, что он покидает пределы Республики Беларусь, больше не нужны акции белорусского акционерного общества, он их может продать, но лишь ограниченному кругу покупателей. В данном случае возникает вопрос: по какой цене будут приобретаться указанные акции? По данному поводу законодатель указывает, что количество приобретаемых акций, а также их стоимость при покупке Республикой Беларусь будет определяться Президентом РБ по представлению Правительства РБ. Если акции будут переходить в собственность административно-территориальной единицы, то их количество и стоимость будут определяться местным исполнительным и распорядительным органом в порядке, устанавливаемом местным Советом депутатов. Таким образом, от лица, которое в рассматриваемой ситуации реализует принадлежащие ему акции, не зависят ни их стоимость, ни порядок их приобретения, т.е. фактически речь идет о договоре присоединения.

5. Отчуждение акций возможно также в случае, когда в качестве покупателя выступает само акционерное общество, в т.ч. для целей уменьшения его уставного фонда, если иное не установлено Президентом РБ.

Поскольку законодатель в Декрете № 9 не ограничил основания, по которым приобретаются соответствующие акции, могла сложиться ситуация, когда акционерное общество приобретает акции у своих акционеров, а затем перепродает их иным лицам, т.е. посредством такой продажи через акционерное общество обходится запрет на приобретение указанных выше акций. Однако в отношении реализации данного процесса существуют ограничения, предусмотренные Законом РБ «О хозяйственных обществах» (вступил в силу 2 августа 2006 г.) и Указом Президента РБ от 28.04.2006 № 277 «О некоторых вопросах регулирования рынка ценных бумаг». В силу рассматриваемых ограничений акции могут приобретаться акционерным обществом только в целях:

— последующей продажи либо безвозмездной передачи государству;

— последующего пропорционального распределения среди акционеров;

— последующей продажи инвестору на условиях, предусмотренных бизнес-планом эмитента, прошедших государственную комплексную экспертизу;

— аннулирования.

При этом Законом РБ «О хозяйственных обществах» установлено, что акции не приобретаются и решение об этом не принимается в следующих случаях:

а) до полной оплаты уставного фонда, что в основном свойственно закрытому акционерному обществу с иностранными инвестициями, так как уставный фонд акционерных обществ других видов должен быть полностью сформирован до момента государственной регистрации таких обществ, в т.ч. и до момента государственной регистрации изменений в устав, связанных с увеличением уставного фонда;

б) если неплатежеспособность акционерного общества в соответствии с законодательством об экономической несостоятельности (банкротстве) имеет устойчивый характер или если такая неплатежеспособность проявится у этого общества в результате приобретения акций;

в) если на момент приобретения акций стоимость чистых активов акционерного общества меньше суммы его уставного фонда и резервных фондов либо станет меньше их суммы в результате приобретения акций. Тем самым механизм приобретения акционерным обществом собственных акций по решению самого общества фактически нельзя использовать в случаях, когда по итогам второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества меньше размера его уставного фонда и законодатель в такой ситуации требует обязательного уменьшения размера уставного фонда;

г) если сумма номинальных стоимостей акций, находящихся в распоряжении акционерного общества, составит более 10% от уставного фонда общества, за исключением случаев уменьшения уставного фонда. Введение законодателем указанного ограничения объясняется тем, что, исходя из природы акционерного общества, концентрация у самого общества значительного пакета собственных акций недопустима, т.е. общество не должно фактически превратиться в акционера самого себя, так как это противоречит, с одной стороны, акционерной природе, а с другой — природе обязательственных отношений;

д) до завершения выкупа акций по требованию его акционеров.

6. Допускается обмен акций на долю участия при реорганизации акционерного общества.

Законодатель не ограничивает отчуждения рассматриваемых акций в случае, если происходит реорганизация акционерного общества в любой из 5 форм реорганизации, а именно:

— при разделении, когда на базе одного акционерного общества образуются другие два или более акционерных общества, в результате чего акции реорганизованного акционерного общества фактически подлежат обмену на акции вновь возникших акционерных обществ (Если одновременно с разделением происходит преобразование, то на базе акционерного общества могут возникать юридические лица иных организационно-правовых форм. В этом случае «прекратившиеся акции» реорганизованного акционерного общества обмениваются на доли участия в хозяйственных обществах и товариществах, паи или право учредительства унитарного предприятия.);

— при выделении часть акций реорганизуемого акционерного общества, которая соответствует «выделенному имуществу», обменивается на акции вновь возникшего акционерного общества или акционерных обществ либо, если в процессе выделения возникло юридическое лицо иной организационно-правовой формы, на доли участия в таком лице, или паи, или право учредительства;

— если речь идет о присоединении рассматриваемого акционерного общества к иному акционерному обществу или юридическому лицу иной организационно-правовой формы, то в этом случае акции реорганизуемого общества обмениваются на акции того общества, к которому реорганизуемое общество присоединилось, либо на доли участия, либо паи такого общества;

— при слиянии рассматриваемого акционерного общества с другим акционерным обществом или юридическим лицом иной организационно-правовой формы применительно к указанному процессу в связи с возникновением на базе реорганизуемых лиц нового лица акции реорганизуемого общества обмениваются на акции, доли участия или паи вновь образованного лица;

— в случае если происходит преобразование акционерного общества в юридическое лицо иной организационно-правовой формы, то в данной ситуации все акции акционерного общества подлежат обмену на доли участия или паи.

Рассматривая указанное основание изъятия из общего правила запрета на отчуждение акций, нельзя не отметить, что Декрет № 9 предусмотрел ограничения по реорганизации названных субъектов, установив, что реорганизация юридических лиц, созданных до 24 марта 1998 г. в процессе разгосударствления и приватизации субъектов и их подразделений, определенных в Указе Президента РБ от 01.03.2004 № 125 «Об особом праве («золотой акции») государства на участие в управлении хозяйственными обществами», независимо от того, сохранились ли в таких хозяйственных обществах акции (доли участия) государства в уставных фондах, может осуществляться исключительно с согласия Президента РБ — в отношении акционерных обществ, акции которых находятся в управлении республиканских органов и организаций, или по согласованию с областными и Минским городским Советами депутатов — в отношении акционерных обществ, акции которых находятся в управлении местных органов либо которые располагаются на территории соответствующих областей и г.Минска, если ни одна акция указанных акционерных обществ не принадлежит государству.

Тем самым Декрет № 9 предусмотрел ограничения не только в отношении хозяйственных обществ, созданных на базе государственного имущества, но и в отношении хозяйственных обществ, участники которых еще до их возникновения (в результате преобразования) выкупили у государства принадлежавшее ему имущество.

7. Допускается также обращение взыскания на акции по решению суда. В этом случае законодатель не ограничивает отчуждение акций в силу того, что по личным обязательствам лица взыскание обращается на его имущество, в т.ч. и акции. К тому же акции открытых акционерных обществ представляют собой «достаточно удобный объект для обращения на него взыскания». Тем самым в рамках исполнительного производства рассматриваемые акции могут быть приобретены любыми лицами.

8. В иных случаях, определенных Президентом РБ.

Таков исчерпывающий перечень изъятий из запрета на отчуждение рассматриваемых акций, и, следовательно, их отчуждение в иных случаях, т.е. в нарушение рассмотренного порядка, влечет за собой признание соответствующих сделок недействительными. Декрет № 9 особо оговаривает, что такие договоры, в т.ч. предварительные, с отлагательным условием, а также срок исполнения по которым наступает в будущем, безусловно, признаются ничтожными, как сделки, не соответствующие требованиям законодательства (ст.169 ГК). Таким образом, не только сделки, в рамках которых акции, запрещенные к обороту, переходят к иным лицам, являются недействительными. Недействительными сделками объявляются и договоры с теми же акциями, которые не предусматривали перехода акций от акционеров к иным лицам в тот период времени, когда отчуждение указанных акций запрещено.

Тем самым законодатель объявил недействительными и договоры, которые еще не вступили в силу, т.е. договоры с отлагательным условием, которые могли бы вступить в силу исключительно после истечения периода, в рамках которого разрешено отчуждать акции.

Таким образом, «не обращено внимания», что права и обязанности по данным сделкам возникают лишь после прекращения действия указанного препятствия (п.1 ст.158 ГК), и, следовательно, такие договоры напрямую не нарушают положения Декрета № 3. То же относится и к предварительным договорам купли-продажи акций, которые вообще не предусматривают возникновения каких-либо прав и обязанностей.

Декретом № 9 в т.ч. предусмотрено, что до погашения бюджетных ссуд и бюджетных займов, а также в период оказания иных форм государственной поддержки акции акционерных обществ, созданных в период разгосударствления и приватизации, если на них не распространяются рассмотренные выше ограничения, отчуждаются при наличии преимущественного права государства на приобретение указанных акций и лишь в случае, если государство не воспользуется таким правом в течение 6 месяцев со дня извещения об отчуждении, они могут быть отчуждены иным лицам в соответствии с законодательством. Таким образом, в отношении любых акционерных обществ, созданных в период разгосударствления и приватизации и пользующихся государственной поддержкой, при отчуждении их акций любым из акционеров у государства есть преимущество по сравнению с любыми иными лицами. В то же время Декретом № 9 не определено, каков порядок реализации права преимущественной покупки государства и, самое главное, кто выступает от имени государства в рассматриваемом случае. При этом необходимо помнить, что Декрет № 9 не содержит дополнительных оговорок, касающихся рассматриваемых отношений, а значит, действуют общие правила отчуждения акций и реализации права преимущественной покупки на акции. Следовательно, право преимущественной покупки государства распространяется исключительно на возмездные сделки, а именно куплю-продажу, обменные сделки, внесение вклада в уставный фонд, и не распространяется на безвозмездное отчуждение акций. И наконец, у государства есть право преимущественной покупки акций по цене их отчуждения и на прочих условиях отчуждения, следовательно, государство не может диктовать владельцу акций, по какой цене и каким образом их продавать, т.е. если цена продажи и прочие условия продажи не будут устраивать государство, оно может лишь отказаться от приобретения таких акций (исходя из норм Декрета № 9 — продлить процесс отчуждения акций на 6 дополнительных месяцев).

Декретом № 9 также установлено, что в случае, если акционерные общества, созданные в процессе разгосударствления и приватизации и использующие разнообразные формы государственной поддержки, дополнительно выпускают акции, на которые не распространяются перечисленные выше ограничения, они могут отчуждать весь указанный выпуск исключительно государству на условиях, определяемых Президентом РБ (в настоящее время такие условия не определены).

Ограничив таким образом оборот акций, Декрет № 9 все-таки напрямую предоставил право гражданам РБ, которые приобрели акции на льготных условиях, за чеки «Имущество» либо в обмен на их доли в арендных и коллективных предприятиях, передавать права по указанным акциям иным лицам, но исключительно на основе доверенности. При этом указанные доверенности в обязательном порядке должны быть зарегистрированы в Департаменте по ценным бумагам (в противном случае они будут недействительны). До момента такой регистрации лицо, которому выдана доверенность, не может реализовать права, вытекающие из указанной доверенности. Следует отметить, что, подтвердив действительность передачи прав по рассматриваемым акциям иным лицам на основе доверенности, белорусский законодатель не указывает, могут ли передаваться данные права на основе иных гражданско-правовых институтов (например, в соответствии с договором доверительного управления имуществом). В силу этого не ясно, разрешает ли законодатель использовать такой договор или нет.

06.10.2006 г.

Ян Функ, кандидат юридических наук, доцент,

Председатель Международного арбитражного суда

при Белорусской торгово-промышленной палате

Журнал «Главный Бухгалтер. ГБ» № 37, 2006 г.

От редакции: С 31 декабря 2006 г. в пункт 6 Указа Президента Республики Беларусь от 28.04.2006 № 277 «О некоторых вопросах регулирования рынка ценных бумаг» на основании Указа Президента Республики Беларусь от 26.01.2007 № 41 внесены изменения.

С 18 января 2007 г. в пункт 1 Указа Президента Республики Беларусь от 28.04.2006 № 277 «О некоторых вопросах регулирования рынка ценных бумаг» на основании Указа Президента Республики Беларусь от 10.01.2007 № 13 внесены изменения.

С 4 апреля 2007 г. в Декрет Президента Республики Беларусь от 20.03.1998 № 3 «О разгосударствлении и приватизации государственной собственности в Республике Беларусь» на основании Декрета Президента Республики Беларусь от 28.03.2007 № 1 внесены изменения.