Помощь: Кто может являться продавцом предприятия по праву Республики Беларусь?

                КТО МОЖЕТ ЯВЛЯТЬСЯ ПРОДАВЦОМ ПРЕДПРИЯТИЯ                     ПО ПРАВУ РЕСПУБЛИКИ БЕЛАРУСЬ?          Продавцом  предприятия,  как и любого другого имущества, прежде  всего  должен  быть  его  собственник. Поскольку продажа предприятия  всегда  влечет  за  собой  изменение  собственника  соответствующего  имущества,  в  рамках  одного собственника она невозможна. Например,  Республика  Беларусь,  которая  является собственником значительного  числа предприятий унитарных предприятий, при передаче предприятий из  ведения   одних  министерств,  государственных  комитетов  или  иных  республиканских органов государственного управления в ведение других  республиканских  органов  государственного  управления использует не  институт  продажи  предприятия,  а административно-правовой институт  передачи  унитарных  предприятий  как  субъектов  из  ведения одного  органа    в    ведение   другого   органа.   То   же   относится   к  административно-территориальным  единицам  Республики  Беларусь  как  субъектам   права   собственности:   областям,   городам  областного  подчинения,  сельским  районам  (у  сельсоветов,  как  еще  у  одних  субъектов  указанных  отношений,  подобная  передача,  как  правило,  отсутствует).                              О собственниках          Собственником  предприятия (предприятий) акционерного общества,  общества  с ограниченной ответственностью, общества с дополнительной  ответственностью,  производственного  кооператива,  потребительского  кооператива,   полного   товарищества,  коммандитного  товарищества,  общественного   объединения,   религиозной  организации,  ассоциации  (союза), фонда являются сами указанные виды юридических лиц, а не их  участники.       Даже  в случае, если Республике Беларусь принадлежит 100% акций  акционерного  общества,  предприятие акционерного общества относится  не  к государственной собственности Республики Беларусь, а к частной  собственности  акционерного общества как юридического лица. И именно  акционерное   общество   является   собственником  всего  того,  что  составляет его предприятие: зданий, сооружений, оборудования, сырья,  материалов,   готовой   продукции   и  т.д.  Республике  Беларусь  в  рассмотренном нами примере принадлежат исключительно акции.       Все   вышесказанное   относится   и  к  участникам  общества  с  ограниченной   ответственностью   -   физическому   лицу   и   (или)  юридическому   лицу,   которые   также  не  являются  собственниками  имущества  предприятия  - общества с ограниченной ответственностью и  которым   принадлежит   лишь   доля  участия,  представляющая  собой  имущественные  права по обязательству между обществом с ограниченной  ответственностью и его участником.       Что    же    касается   собственника   предприятия   унитарного  предприятия,  крестьянского (фермерского) хозяйства и учреждения, то  ими  являются  не  сами  юридические  лица,  а  их  учредители (либо  учредители    учредителей   применительно   к   дочерним   унитарным  предприятиям).   При  этом  унитарное  предприятие  обладает  правом  хозяйственного   ведения    предприятия    (казенное    предприятие,  учреждение   -   правом   оперативного  управления).   В   отношении  крестьянского   (фермерского)    хозяйства    законодательством   не   определено,   на    каком    праве    передается    ему    имущество    собственников,  в  случае если имущество крестьянского (фермерского)  хозяйства находится в общей  совместной собственности его членов.                                О продавцах          Исходя  из  вышеуказанного  различия  отношений собственности в  разных  видах  юридических лиц, можно сделать вывод, что в отношении  предприятий   юридических   лиц  -  собственников  своего  имущества  (акционерного  общества,  общества  с ограниченной ответственностью,  общества   с   дополнительной   ответственностью,  производственного  кооператива,   полного   товарищества,  коммандитного  товарищества,  общественного   объединения,   религиозной  организации,  ассоциации  (союза),  фонда)  в  качестве  продавца  предприятия  выступает само  юридическое  лицо.  В  отношении  же  предприятий  юридических лиц -  несобственников   своего   имущества   в  качестве  продавца  должно  выступать   не  само  юридическое  лицо,  а  собственник  имущества:  учредитель либо учредитель учредителя (при этом продавцом может быть  и  учредитель-несобственник,  если собственник делегировал ему такие  права, например, в рамках государственной собственности).       Что   касается   предприятия  унитарного  предприятия,  то  его  собственник  вправе  самостоятельно  распорядиться  предприятием как  объектом гражданских прав. Наряду с продажей происходит одновременно  и передача   прав   учредительства   по   отношению   к   унитарному  предприятию,  в противном случае не сохраняется право хозяйственного  ведения предприятия на проданное предприятие.       Рассматривая  особое  право учредительства, необходимо указать,  что законодательство рассматривает это право исключительно в связи с  правом собственника имущества, находящегося в хозяйственном ведении,  т.е.  право  учредительства и право собственности на имущество прямо  не  разделяются.  Это  подтверждает  мысль  о том, что переход права  собственности  на  объект  связан  с  одновременным переходом прав в  отношении субъекта.                  О продаже имущества унитарного предприятия          Продажа  собственником  имущества  унитарного  предприятия  его  предприятия  представляет собой продажу имущества, не находящегося в  непосредственном  владении  продавца. В этом случае законодательство  РБ  и  не  требует  предварительного  изъятия имущества у унитарного  предприятия  как  необходимой  предпосылки  продажи.  В связи с этим  нельзя   не   отметить,   что   в   некоторых   случаях  допускается  осуществление   правомочия   по   распоряжению   имуществом   лицом,  непосредственно   не  владеющим  данным  имуществом:  например,  при  продаже  собственником  имущества,  сданного в аренду (в этом случае  отношения  аренды  сохраняются,  т.е.  новый  собственник  имущества  заменяет прежнего в договоре (отношениях) с арендатором).       Однако   возможна  ситуация,  когда  собственник  может  изъять  предприятие  (все имущество) у унитарного предприятия с переводом на  себя  всех долгов унитарного предприятия (при согласии кредиторов на  это). В этом случае предприятие унитарного предприятия превратится в  предприятие собственника его имущества, и поэтому к нему неприменимо  требование    о   сохранении   за   унитарным   предприятием   права  хозяйственного  ведения  на  данное  предприятие,  так  как не будет  перехода  права  собственности  к  иному  лицу. При этом собственник  может  впоследствии продать это предприятие иному лицу. Однако смысл  в  подобной  комбинации присутствует лишь в случае, если собственник  считает  необходимым  сохранение  за  собой  прав  учредительства на  унитарное  предприятие.  Но  в  этом  случае  он  обязательно должен  наделить  его  новым  имуществом,  иначе  оно подлежит ликвидации. В  соответствии  с  п.1  ст.44  Гражданского  кодекса  РБ  (далее - ГК)  юридическим   лицом   признается   организация,   которая   имеет  в  собственности  (хозяйственном  ведении  или  оперативном управлении)  обособленное   имущество,   а   следовательно,   для   существования  юридического  лица  необходимо,  чтобы у него всегда было какое-либо  имущество.       Пункт  1  ст.281  ГК  не  дает  возможности продать предприятие  самому   унитарному   предприятию   в   лице  его  руководителя  или  уполномоченного  руководителем  лица. В соответствии с п.1 ст.281 ГК  право хозяйственного ведения сохраняется за унитарным предприятием в  отношении  проданного  предприятия. При продаже же предприятия самим  унитарным   предприятием   право  хозяйственного  ведения  не  может  сохраняться  за продавцом, так как предприятие полностью переходит к  другому  субъекту,  и  тем  самым  разрывается  связь между объектом  (предприятием)  и  субъектом  (унитарным  предприятием).  Отсутствие  такой   связи   полностью  соответствует  иным  нормам  гражданского  законодательства. Например, в соответствии с п.3 ст.276 ГК унитарное  предприятие   с   согласия   своего   собственника   вправе  продать  принадлежащее   ему   на  праве  хозяйственного  ведения  недвижимое  имущество    (предприятие    рассматривается    как    разновидность  недвижимости).  Таким  образом, при наличии согласия собственника на  такую  сделку  никаких  ограничений на продажу предприятия унитарным  предприятием  нет.  При  конфликте  указанных  выше  норм  действует  специальная  норма  (п.1  ст.281  непосредственно регулирует вопросы  продажи    предприятия),   т.е.   продажа   предприятия   унитарного  предприятия  самим  унитарным  предприятием  невозможна (хотя в силу  общих  положений о гражданско-правовом представительстве собственник  вправе  уполномочить  любое  лицо  на  совершение  указанной сделки,  однако  данная  сделка  в любом случае будет совершаться в интересах  собственника, а не унитарного предприятия).       Подводя  итоги, необходимо указать на особый порядок оформления  сделки купли-продажи предприятия.       Статья  531  ГК  предусматривает  особую форму договора продажи  предприятия.  Во-первых,  он  должен  быть  составлен  в виде одного  письменного  документа,  подписанного  сторонами  (п.2 ст.404) (иные  формы  письменных  сделок,  а  именно  обмен документами посредством  почтовой,  телеграфной,  телетайпной,  электронной  или  иной связи,  позволяющей  достоверно  установить, что документ исходит от стороны  по договору, в отношении договора продажи предприятия недопустимы).       Во-вторых,  к  договору  продажи предприятия должны прилагаться  акт  инвентаризации,  бухгалтерский  баланс, заключение независимого  аудитора  о  составе  и стоимости предприятия и перечень всех долгов  (обязательств),   включаемых   в  состав  предприятия,  с  указанием  кредиторов, характера, размера и сроков их требований.       В-третьих, договор продажи предприятия подлежит государственной  регистрации   и   считается   заключенным   лишь   с  момента  такой  регистрации. В настоящее время государственная регистрация договоров  продажи  предприятия  регулируется  Положением  о порядке совершения  регистрационных  действий в отношении предприятия как имущественного  комплекса,   утвержденным  постановлением  Совета  Министров  РБ  от  01.06.2004 № 650.     08.04.2005 г.     Ян Функ, кандидат юридических наук, доцент,   заместитель председателя Международного арбитражного суда   при Белорусской торгово-промышленной палате     От редакции журнала: Обращаем внимание, что в соответствии с Законом   РБ «О налоге на добавленную стоимость» (далее - Закон) плательщиками    налога  на  добавленную  стоимость  признаются  юридические  лица  и  индивидуальные предприниматели, реализующие товары (работы, услуги),  в  т.ч.  предприятия  как  имущественные комплексы. Если учредителем  унитарного  предприятия является физическое лицо, то оно не является  плательщиком  налога  на  добавленную  стоимость, что подтверждается  письмом  МНС  РБ от 31.07.2004 № 2-1-8/6345-1 «Об исчислении НДС при  реализации сельхозпредприятий как имущественных комплексов».       Согласно   п.10  ст.7  Закона  налоговая  база  при  реализации  предприятия   в  целом  как  имущественного  комплекса  определяется  отдельно по каждому из видов имущества данного предприятия. В случае  если  стоимость,  по  которой  предприятие в целом как имущественный  комплекс реализовано ниже (выше) балансовой стоимости реализованного  имущества,  для определения налоговой базы по каждому виду имущества  применяется  поправочный  коэффициент,  рассчитанный  как  отношение  стоимости  реализации  предприятия к балансовой стоимости имущества,  входящего в состав этого предприятия.       Если   продавцом   предприятия   как  имущественного  комплекса  является   иностранное  юридическое  лицо,  не  осуществляющее  свою  деятельность     в     Республике    Беларусь    через    постоянное  представительство,  то  в  соответствии с п.1.1 постановления Совета  Министров  РБ  от  14.01.2005  № 36 «О некоторых вопросах исчисления  налога  на доходы иностранных юридических лиц и внесении изменений и  дополнений  в  постановление Совета Министров Республики Беларусь от  12  мая  2004  г. № 551» при исчислении налога на доходы иностранных  юридических  лиц  из  общей  суммы  дохода, начисленной иностранному  юридическому   лицу,   при  отчуждении  унитарного  предприятия  как  имущественного  комплекса  вычитаются  документально  подтвержденные  затраты,  понесенные  иностранным юридическим лицом в сумме расходов  на  приобретение унитарного предприятия как имущественного комплекса  и  (или)  внесение  вклада  в  уставный фонд унитарного предприятия.  Доходы   от   реализации  предприятия  в  целом  как  имущественного  комплекса,    принадлежащего    иностранному    юридическому   лицу,  находящегося  на территории Республики Беларусь, относятся к доходам  от реализации недвижимого имущества. Налог на доходы уплачивается по  ставке 15%.     Журнал «Главный Бухгалтер. ГБ» № 15, 2005 г.     Для более детального изучения см.: 1. Комментарий                                     2. Форму документов                                     3. Форму документов     От редакции:  Постановление  Совета  Министров  Республики  Беларусь  от 14.01.2005 № 36 «О некоторых вопросах исчисления налога на доходы  иностранных  юридических  лиц  и  внесении  изменений и дополнений в  постановление Совета Министров Республики Беларусь от 12 мая 2004 г.  №  551»  на  основании  постановления  Совета  Министров  Республики  Беларусь от 23.01.2006 № 84 утратило силу.       С 3 ноября 2006 г. в Гражданский кодекс Республики  Беларусь от  07.12.1998  № 218-3  на  основании  Закона  Республики  Беларусь  от  20.07.2006 № 160-З внесены изменения и дополнения.       В Закон Республики Беларусь от 19.12.1991  № 1319-XII «О налоге  на добавленную стоимость» на основании Закона Республики Беларусь от  29.12.2006 № 190-З внесены дополнения и изменения.