Помощь: Правопреемство и защита прав кредиторов при реорганизации

Помощь: Правопреемство и защита прав кредиторов при реорганизации ООО и ОДО в форме выделения

        ПРАВОПРЕЕМСТВО И ЗАЩИТА ПРАВ КРЕДИТОРОВ ПРИ РЕОРГАНИЗАЦИИ                     ООО И ОДО В ФОРМЕ ВЫДЕЛЕНИЯ          В  процессе  занятия  бизнесом  у  коммерческих юридических лиц  может  возникнуть  необходимость  в  их реорганизации. Реорганизация  юридических лиц возможна в различных формах: слияния, присоединения,  разделения, выделения и преобразования.       Особенностью  реорганизации  в форме выделения является то, что  при  данной  форме реорганизации образование еще одного юридического  лица  происходит  без прекращения деятельности прежнего юридического  лица.       Переход    прав    и    обязанностей    от    одного   лица   -  правопредшественника  к  другому  лицу - правопреемнику, заменяющему  его в правоотношении, совершается в форме правопреемства.           Виды ответственности по обязательствам реорганизованного                           юридического лица          Теория  вопроса  о характере правопреемства при выделении имеет  практическую значимость для определения вида ответственности и круга  лиц,  отвечающих  по  обязательствам  реорганизованного юридического  лица  перед  его  кредиторами,  если  разделительный  баланс не дает  возможности определить правопреемника реорганизованного юридического  лица.       Частью третьей  ст.56  Гражданского кодекса  РБ (далее - ГК РБ)   в   таком   случае   установлена   солидарная   ответственность   по   обязательствам  для вновь возникших юридических лиц.       При солидарной обязанности кредитор вправе требовать исполнения  обязательств как от всех должников совместно, так и от любого из них  в отдельности, притом как полностью, так и в части долга.       Кроме  того,  кредитор,  не  получивший  полного удовлетворения  требований  от одного из солидарных должников, имеет право требовать  недополученное от остальных солидарных должников.       Солидарные  должники  остаются  обязанными  до  тех  пор,  пока  обязательство не будет исполнено полностью.       Традиционно  правопреемство  подразделяют  на  универсальное  и  сингулярное, различающиеся между собой по объему передаваемых прав и  обязанностей.       При   универсальном   правопреемстве   права   и   обязанности,  принадлежащие   реорганизованному  юридическому  лицу,  переходят  к  правопреемнику в полном объеме, в неизменном виде как единое целое.       При  сингулярном правопреемстве к правопреемнику переходит лишь  часть  прав  и  обязанностей,  размер  и состав которых всегда точно  известны.       Солидарная  ответственность на стороне должника возможна только  при   универсальном   правопреемстве,   поскольку   при  сингулярном  правопреемстве  кредиторы  реорганизованного юридического лица могут  предъявить  претензии вновь образованному юридическому лицу только в  объеме перешедших к нему обязательств.       Безусловно,   универсальное   правопреемство  имеет  место  при  реорганизации  юридического  лица  в  форме  слияния, присоединения,  разделения  и преобразования. В результате реорганизации в указанных  формах деятельность реорганизуемого юридического лица прекращается и  все  его  права  и  обязанности  в  полном  объеме переходят к вновь  образуемым юридическом лицам.       На  первый  взгляд может показаться, что правопреемство в форме  выделения носит сингулярный характер, поскольку к юридическому лицу,  возникшему  в  результате реорганизации, переходит лишь часть прав и  обязанностей реорганизуемого юридического лица.       В  ст.54  ГК РБ вновь возникшими юридическими лицами, к которым  переходят  права  и  обязанности  реорганизованных  юридических лиц,  названы  те,  которые  образуются в результате реорганизации в форме  слияния, разделения и преобразования (части первая, третья и пятая).       Проводя  сравнительный  анализ  частей  первой,  третьей, пятой  ст.54 ГК РБ с частью четвертой этой же статьи, можно прийти к выводу  о  том, что реорганизуемые и выделяемые юридические лица не являются  вновь  созданными  юридическими  лицами   ввиду  отсутствия  прямого   указания на это в  Кодексе,  и поставить под сомнение возможность  привлечения их в качестве солидарных ответчиков.       Вместе  с  тем более подробный анализ правоотношений в процессе  реорганизации позволяет прийти к иному выводу.       Для  правильного  определения формы правопреемства юридического  лица  при  выделении  необходимо учитывать специфику реорганизации в  форме выделения, которая заключается в следующем:       прекращения  хозяйственной  деятельности  юридического лица, из  которого    происходит   выделение,   на   период   проведения   его  реорганизации не происходит;       после  завершения  процесса  реорганизации юридическое лицо, из  состава  которого  выделяется  одно  или  несколько юридических лиц,  продолжает заниматься хозяйственной деятельностью, сохраняя за собой  прежнюю организационно-правовую форму.       По   этой  причине  не  происходит  замены  юридического  лица,  продолжающего    деятельность,    как    стороны    в    гражданских  правоотношениях.       Вместе  с  тем  в результате реорганизации происходит изменение  имущественного  положения  юридического  лица с возможным изменением  структуры основного капитала. В результате чего юридическое лицо, из  которого произошло выделение, признается реорганизованным, а значит,  не тем, которым было ранее. Тем более нельзя отождествлять с прежним  юридическим   лицом   и  организации,  образовавшиеся  в  результате  выделения.       Таким  образом,  несмотря  на то что выделенному лицу переходит  лишь  часть  прав  и  обязанностей, нельзя утверждать, что другая их  часть  осталась  у  прежнего  юридического  лица,  поскольку прежнее  юридическое лицо уже существует в новом, реорганизованном виде.               Переход прав и обязанностей при реорганизации          Все   права   и  обязанности  считаются  перешедшими  в  момент  завершения   реорганизации,   т.е.   все  они  распределяются  между  юридическими   лицами,  участвующими  в  реорганизации,  после  чего  бессубъектных прав и обязанностей не остается.       Момент,  с  которого  считается  состоявшимся  переход  прав  и  обязанностей  согласно  части  четвертой  ст.54  ГК РБ, определяется  моментом   государственной  регистрации  выделившегося  юридического  лица, что позволяет прийти к выводу об одномоментности перехода прав  и обязанностей.       Говоря   об  объеме  переходящих  прав  и  обязанностей,  можно  отметить, что в силу части четвертой ст.54 ГК РБ при реорганизации в  форме  выделения  недопустим  переход  только  одних  прав или одних  обязанностей.  Пропорциональность  переходящих прав и обязанностей к  правопреемникам     законодательством    не    определена.    Данная  пропорциональность  определяется  по  инициативе  органа, принявшего  решение о реорганизации.       Приведенные  доводы  позволяют прийти к выводу об универсальном  характере   правопреемства   при   выделении,   т.е.   о   полном  и  одновременном   переходе  прав  и  обязанностей  юридического  лица,  подвергшегося   реорганизации,  к  реорганизованному  и  выделенному  юридическим  лицам  в  их  неизменном  виде,  а  следовательно,  и о  возможности их привлечения к солидарной ответственности.                             Права кредиторов          Юридические  лица,  вступая  между собой в хозяйственные связи,  одновременно  выступают  и  как кредиторы, и как должники и в случае  реорганизации   одного   из  субъектов  выбывают  из  правоотношения  одновременно и как кредиторы, и как должники.       Выбытие    должника   из   правоотношения   при   реорганизации  юридического  лица  происходит  при одновременном правопреемстве его  обязанностей  другим  юридическим лицом и по сути является переводом  долга реорганизованного юридического лица на его правопреемника.       Общие  требования  законодательства к переводу долга изложены в  гл.24  ГК  РБ  «Перемена  лиц   в   обязательстве».   В   частности,   в  п.1  ст.362  ГК  РБ   закреплен   принцип   недоступности   смены    должника в обязательстве без согласия кредитора.       Согласно   ст.24   Закона   РБ   «Об   акционерных   обществах»  реорганизация  общества  производится  с  согласия  кредитора. Но на  практике  под  согласием  кредитора принято считать не его запрет на  проведение   реорганизации,  а  его  согласие  на  перевод  долга  к  правопреемникам реорганизуемого юридического лица.       Лишив  кредитора  права  запрета  на  проведение реорганизации,  законодательство  предоставило  ряд гарантий соблюдения его прав при  реорганизации.       Помимо  солидарной  ответственности вновь возникших юридических  лиц   ст.56   ГК  РБ  предусмотрена  также  обязанность  учредителей  юридического  лица  или  органа,  принявших решение о реорганизации,  письменно  уведомить об этом кредиторов реорганизуемого юридического  лица.       Конкретные   сроки   уведомления   кредиторов,  а  также  объем  обязательной  информации,  которая  должна содержаться в уведомлении  кредиторам, законодательством не установлены.       Представляется,  что  для кредитора будет интересным узнать, на  каких     условиях     происходит    выделение    общества,    какую  организационно-правовую  форму  будет  иметь  выделенное юридическое  лицо, а также данные бухгалтерского баланса.       Указанные   сведения   дадут   возможность  кредиторам  сделать  правильный  выбор о продолжении или прекращении хозяйственных связей  с реорганизуемым обществом.       Согласие  кредитора может быть выражено как в активной форме (в  форме действия), так и в пассивной (в форме его бездействия).       Кредитор,   надлежаще   уведомленный  должником  о  предстоящей  реорганизации,   имеет   право  письменно  сообщить  реорганизуемому  обществу о своем согласии или несогласии на перевод долга либо может  письменно   потребовать   прекращения   или   досрочного  исполнения  обязательств.  Если указанных заявлений от кредитора не поступит, то  должник  вправе  будет самостоятельно решить вопрос о том, кто будет  исполнять   обязательства   перед  этим  кредитором:  реорганизуемое  общество  или  выделенное  юридическое  лицо, отразив свое решение в  разделительном балансе.       Право кредитора реорганизуемого юридического лица, не желающего  продолжать  хозяйственные  связи ни с реорганизуемым обществом, ни с  выделяющимся   юридическим  лицом,  -  потребовать  прекращения  или  досрочного    исполнения    обязательств    и   возмещения   убытков  предусмотрено частью второй ст.56 ГК РБ.       Прекращение  обязательств при реорганизации происходит по общим  основаниям, определенным ГК РБ:       - надлежащим исполнением (ст.290 ГК РБ);       - предоставлением отступного (ст.380 ГК РБ);       - зачетом встречного однородного требования (ст.381 ГК РБ);       - прощением долга (ст.385 ГК РБ).       Досрочное  исполнение  обязательства  должником  по  требованию  кредитора     является    самостоятельным    способом    прекращения  обязательств,    к   которому   применены  положения  ст.379  ГК  РБ    о прекращении обязательств исполнением.       Кредитор,   вступая   в   хозяйственные   связи   с  должником,  рассчитывает  на  их  продолжение  в  течение  определенного периода  времени. Досрочное прекращение или досрочное исполнение обязательств  может  нарушить  планы  кредитора  и  отрицательно  сказаться на его  хозяйственной деятельности. В результате у кредитора реорганизуемого  общества могут возникнуть убытки, возмещения которых кредитор вправе  потребовать от должника.       Взыскание  убытков  возможно  в  судебном порядке, если должник  откажется возместить их добровольно.             Иные меры защиты нарушенных прав при реорганизации          Законодательством  предусмотрены  и иные, в т.ч. судебные, меры  защиты  нарушенного  права. Поскольку процесс реорганизации связан с  передачей  имущества, для эффективного использования судебной защиты  важное значение имеет выяснение правовой природы реорганизации.       По  данному  вопросу  существуют  различные  точки зрения. Одни  полагают   возможным  считать  реорганизацию  совокупностью  сделок,  формирующих  сложный юридический состав сделки реорганизации, другие  рассматривают ее как совокупность юридических фактов.       Анализ  норм  Закона РБ «Об акционерных обществах», посвященных  реорганизации,  позволяет  сделать  вывод о том, что реорганизация -  сложный  процесс,  состоящий из ряда этапов, каждый из которых имеет  самостоятельное  юридическое  значение, объединяющий как юридические  факты,   так   и   сделки,   в   совокупности  своей  обеспечивающие  правопреемство.       Безусловно,   решения   собственников   юридического   лица   о  проведении  реорганизации,  утверждении  разделительного  баланса, а  также  решение  регистрирующего  органа  о регистрации выделившегося  юридического лица по своему характеру нельзя отнести к сделкам.       Напротив,   учредительный   договор,   заключенный  участниками  выделившегося  юридического  лица,  а  также  отдельные  действия по  передаче имущества кредиторам юридического лица являются сделками.       От  того,  как  будут  расценены  действия  юридического лица -  сделкой  или  юридическим  фактом,  зависит  применение  последствий  установления недействительности этих действий.       В  основе  споров  могут  лежать  самые  различные причины. Под  сомнение   может   быть   поставлена  необходимость  проведения  как  реорганизации в целом, так и отдельных ее этапов.       Вместе  с  тем  нужно  отметить,  что  признание  реорганизации  недействительной    сопряжено    с    тяжелыми   последствиями   для  хозяйственной   деятельности   юридических  лиц,  а  поэтому  должно  выступать в качестве крайней меры.       Вопрос  о  признании  реорганизации недействительной может быть  поставлен,  например,  тогда,  когда  в основе спора лежит нарушение  принципа    справедливого    распределения    имущества   и   долгов  реорганизованного  юридического  лица между созданными на его основе  юридическими  лицами,  о  чем можно судить по тому, как распределены  активы   и  долги  реорганизованного  юридического  лица  между  его  правопреемниками: одному из них передана значительная часть активов,  а другому - долги.       Когда установлено, что реорганизуемое юридическое лицо намерено  было  таким  образом  уклониться  от  исполнения  обязательств перед  своими  кредиторами,  такая  реорганизация  является  одной  из форм  злоупотребления правом.       Защита  нарушенного права в этом случае возможна по основаниям,  предусмотренным ст.9 ГК РБ, согласно которой не допускаются действия  граждан и юридических лиц, осуществляемые исключительно с намерением  причинить  вред  другому лицу, а также злоупотребления правом в иных  формах.  Не  допускается  использования  гражданских  прав  в  целях  ограничения  конкуренции, а также злоупотребления своим доминирующим  положением на рынке.       В  данном  случае  оспаривание  акта  реорганизации  возможно в  соответствии  со  ст.12 ГК РБ по требованию любого заинтересованного  лица, чьи права были нарушены.       Если   в   процессе   реорганизации  будет  допущено  нарушение  законодательства  при  принятии  и  исполнении решений собственников  юридического   лица,   которые   носят   неустранимый  характер,  то  регистрация  выделившегося  юридического  лица  может  быть признана  судом   недействительной  по  основаниям  подп.1  п.2  ст.57 ГК РБ и  данное юридическое лицо может быть ликвидировано.       Требование  о  признании  реорганизации  недействительной может  быть предъявлено лицом, принявшим решение о реорганизации.       В тех случаях, когда невозможно доказать злоупотребление правом  проведения   реорганизации   и   разделения   активов   со   стороны  реорганизуемого   юридического  лица  либо  пороки,  допущенные  при  реорганизации,  носят  устранимый характер, исковые требования могут  быть  обращены на привлечение к солидарной ответственности по долгам  реорганизованного  юридического  лица всех возникших на его основе и  получивших имущество данного юридического лица.       Если  же  при  реорганизации  в форме выделения все юридические  лица  получили  достаточное  количество  имущества  для  расчетов  с  кредиторами,  они  не  могут  и  не должны привлекаться к солидарной  ответственности.       Причиной споров в этих случаях может служить ущербная структура  баланса, выражающаяся в следующем:       выделяемому лицу переданы обязанности, превышающие активы;       выделяемому  юридическому  лицу  переданы все или большая часть  активов;       завышена стоимость передаваемого имущества;       в   разделительный   баланс  не  включена  задолженность  перед  кредитором.       Таким  образом, не заявляя требований о признании реорганизации  недействительной,  в  качестве  самостоятельного  иска могут служить  следующие требования:       1)   признание   недействительным   решения   общего   собрания  учредителей  об  утверждении разделительного баланса как акта органа  управления  реорганизованного  юридического лица в части, касающейся  объема   распределенных  прав  и  обязанностей.  При  удовлетворении  подобного иска кредиторы  получают  право  руководствоваться  нормой   п.3 ст.56 ГК РБ.       Подобное   требование  может  быть  заявлено  лишь  участниками  юридического  лица,  если их права были нарушены. Кредиторы не могут  быть наделены правом на обращение с подобным иском;       2)  признание  сделками  действий  по передаче имущества в ходе  недобросовестной реорганизации позволяет применить к ним нормы ГК РБ  о недействительности сделок и осуществить реституцию.     16.09.2005 г.     Татьяна Званкович, заместитель заведующего Государственной  нотариальной конторой № 1 Фрунзенского района г.Минска     Журнал «Главный Бухгалтер. ГБ» № 35, 2005 г.     От редакции: Закон Республики Беларусь от 09.12.1992 «Об акционерных  обществах, обществах  с ограниченной  ответственностью и обществах с  дополнительной  ответственностью»  на  основании  Закона  Республики  Беларусь от 10.01.2006 № 100-З изложен в новой редакции.       С 26 сентября 2006г. в Гражданский  кодекс Республики  Беларусь  от 07.12.1998  № 218-3 на  основании Закона  Республики  Беларусь от  19.07.2006 № 150-З внесены дополнения.