Помощь: Розничная торговля по договору комиссии: нужна ли лицензия комитенту?

РОЗНИЧНАЯ ТОРГОВЛЯ ПО ДОГОВОРУ КОМИССИИ: НУЖНА ЛИ ЛИЦЕНЗИЯ КОМИТЕНТУ?

Ситуация

Организация планирует заключить договор комиссии и передать комиссионеру товар, оптовая торговля которым не лицензируется, для его продажи в порядке лицензируемой розничной торговли.

В Обзоре судебной практики разрешения споров, вытекающих из договора комиссии, одобренном постановлением Президиума ВХС РБ от 25.09.2003 № 28, относительно аналогичной ситуации определено, что в материалах дела имеется копия лицензии на осуществление розничной торговли алкогольными напитками, выданная комиссионеру. Наличие аналогичной лицензии у комитента документально не подтверждено.

Положением о лицензировании розничной торговли (включая алкогольные напитки и табачные изделия) и общественного питания, утвержденным постановлением Совета Министров РБ от 02.11.2005 № 1221, определены лицензионные требования и условия к осуществлению, в частности, розничной торговли, а также определен перечень документов, представляемых соискателем лицензии в лицензирующий орган. Очевидно, что, если субъект хозяйствования не имеет розничного торгового объекта и не предполагает осуществлять розничную торговлю в одной из форм, предусмотренных законодательством, получение лицензии является невозможным, а при наличии лицензии и передачи товара на комиссию третьему лицу невозможно выполнить лицензионные требования в части осуществления работ и услуг, составляющих лицензируемый вид деятельности, в торговых объектах (за исключением развозной, разносной торговли, торговли на рынках с торговых мест), местонахождение которых указано в лицензии.

На основании изложенного возникают следующие вопросы:

— осуществляет ли посредническую деятельность комитент, передавая товары на реализацию в рамках договора комиссии;

— необходимо ли комитенту специальное разрешение (лицензия) на розничную торговлю (включая алкогольные напитки и табачные изделия) и общественное питание и, как следствие, указание соответствующего вида деятельности в учредительных документах, а также уведомление о начале осуществления деятельности соответствующих органов при передаче товаров на комиссию для их реализации в порядке розничной торговли?

Статьей 880 Гражданского кодекса РБ определено, что по договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента.

Согласно Указу Президента РБ от 07.03.2000 № 117 «О некоторых мерах по упорядочению посреднической деятельности при продаже товаров» (далее — Указ № 117) торговая посредническая деятельность — это предпринимательская деятельность по осуществлению оптовой и (или) розничной торговли товарами несобственного производства.

Подпунктом 1.1 п.1 Указа № 117 установлено, что торговая посредническая деятельность осуществляется:

— путем заключения договоров купли-продажи (розничной купли-продажи, поставки, контрактации) и мены, в т.ч. на основании договоров поручения или комиссии;

— только при наличии специального разрешения (лицензии) на осуществление оптовой и (или) розничной торговли.

В рамках договора купли-продажи товара посредником может быть либо продавец, либо покупатель, либо и тот и другой одновременно.

Для того чтобы точно определить, кто из сторон в договоре купли-продажи выступает в качестве торгового посредника, Указом № 117 введено обязательное требование об указании в качестве существенного условия цели приобретения товара (для собственного производства и (или) потребления, вывоза из Республики Беларусь, оптовой и (или) розничной торговли, переработки на давальческих условиях, поставки для государственных нужд или по установленным Советом Министров РБ квотам).

Таким образом, уже на стадии заключения договора очевидно, кто — продавец или покупатель — занимается (планирует заняться) оптовой или розничной торговлей товарами несобственного производства.

С целью предупреждения и выявления безлицензионной торговли Указом № 117 установлено, что к договорам купли-продажи товаров должны прилагаться копии лицензий на осуществление оптовой и (или) розничной торговли.

Так, например, продавец-посредник прилагает свою лицензию и подтверждает свое право на оптовую торговлю данным видом товара, если такая торговля подлежит лицензированию.

В Указе № 117 не конкретизируется, какая именно сторона в договоре купли-продажи товара должна позаботиться о наличии соответствующей лицензии. Следовательно, данное требование распространяется как на продавцов, так и на покупателей-посредников одновременно. В связи с этим покупатель-посредник аналогичным образом должен доказывать свое правомочие приобретать товар с целью его последующей продажи оптом или в розницу.

По нашему мнению, такой подход не является верным, так как требование о наличии лицензии распространяется только на деятельность по торговле (продаже) товарами, а не на действия, связанные с их покупкой.

В то же время Указ № 117 не связывает покупателя товара безусловной обязанностью использовать данное имущество именно в тех целях, которые указывались в договоре на момент его покупки.

Так, приобретенные для собственного потребления товары могут быть впоследствии реализованы оптом или в розницу. При этом купивший эти товары субъект хозяйствования может продать их самостоятельно как торговый посредник путем заключения соответствующего договора купли-продажи в соответствии с подп.1.1 п.1 Указа № 117, но только при условии соблюдения правил лицензирования оптовой и розничной торговли. Если же у данного субъекта хозяйствования нет права на оптовую и (или) розничную торговлю (отсутствует лицензия, нет указания на данный вид деятельности в учредительных документах), то он вправе поручить реализацию своего имущества другому субъекту хозяйствования — торговому посреднику, осуществляющему деятельность по продаже товаров на основании договора комиссии.

Точно так же посредник, приобретавший некое имущество с целью оптовой и (или) розничной торговли, по тем или иным причинам (например, недостаточность знаний конъюнктуры рынка) может отказаться от планов самостоятельной торговли этими товарами и прибегнуть с этой целью к услугам комиссионера — торгового посредника.

В вышеизложенных ситуациях, а также во всех иных случаях комитент, передавая товары на реализацию в рамках договора комиссии, не будет являться посредником, осуществляющим торговую посредническую деятельность.

Таким образом, торговая посредническая деятельность осуществляется при заключении договоров купли-продажи, а не комиссии. В последнем случае отсутствует факт осуществления комитентом оптовой и (или) розничной торговли, и, как следствие, нет необходимости для комитента приобретать соответствующую лицензию, а также исполнять предписание Указа № 117 в части обязательного указания в договоре цели приобретения товара.

14.07.2006 г.

Анастасия Карней, главный специалист отдела международных отношений

Управления законодательства и международных отношений

Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь

Для более детального изучения см.: 1. Вопрос-ответ

2. Вопрос-ответ

От редакции: С 1 января 2007 г. в постановление Совета Министров Республики Беларусь от 02.11.2005 № 1221 «О некоторых вопросах лицензирования розничной торговли (включая алкогольные напитки и табачные изделия) и общественного питания, а также деятельности, связанной с оборотом (за исключением розничной торговли, экспорта и импорта) алкогольной, непищевой спиртосодержащей продукции (кроме антисептических лекарственных средств и ветеринарных средств, относящихся к непищевой спиртосодержащей продукции), непищевого этилового спирта и табачных изделий» на основании постановления Совета Министров Республики Беларусь от 18.01.2007 № 65 внесены изменения и дополнения.