Помощь: Понятие перевода Onliner

Помощь: Понятие перевода

                             ПОНЯТИЕ ПЕРЕВОДА          В   ст.30   Трудового   кодекса  РБ  (далее  -  ТК)  закреплено  определение  перевода.  Перевод  -  поручение  нанимателем работнику  работы  по  другой профессии, специальности, квалификации, должности  (за  исключением  изменения  наименования  профессии,  должности) по  сравнению  с  обусловленными  в трудовом договоре, а также поручение  работы  у другого нанимателя либо в другой местности (за исключением  служебной  командировки).  Данное  определение  является максимально  емким  и  включает  в  себя  все  элементы,  необходимые  для  ясной  квалификации такого рода изменения трудового договора.       Таким   образом,   ст.30  ТК  предусмотрено  три  разновидности  перевода.       1.  Перевод  рассматривается  как изменение трудовой функции, а  именно  хотя бы одной из ее характеристик (профессии, специальности,  квалификации или должности).       В   соответствии  со  ст.1  ТК  эти  характеристики  нормативно  определяются следующим образом:       профессия  -  род трудовой деятельности, требующий определенных  знаний  и  навыков,  приобретаемых  путем  обучения  и практического  опыта;       квалификация   -   уровень   общей   и  специальной  подготовки  работника,  подтверждаемый  установленными  законодательством видами  документов (аттестат, диплом, свидетельство и др.);       специальность  -  совокупность  приобретенных путем специальной  подготовки  и опыта работы знаний, умений и навыков, необходимых для  выполнения  определенного вида трудовой деятельности в рамках данной  профессии;       должность - служебное положение работника, обусловленное кругом  его обязанностей, должностными правами и характером ответственности.       При  этом  законодатель указывает, что эти признаки должны быть  согласованы  в  трудовом  договоре. На практике в трудовых договорах  (контрактах)  не  всегда можно встретить все эти признаки (например,  квалификацию  или  специальность).  Это,  однако,  не  означает, что  стороны   не   оговаривали  их  при  заключении  трудового  договора  (например,  определенная квалификация является для большинства видов  работ  критерием, выясняемым в первую очередь при приеме на работу и  нуждающимся в документальном подтверждении).       2.  Второй  разновидностью  перевода,  закрепленной в ст.30 ТК,  является  поручение  нанимателем,  с  которым работник уже состоит в  трудовых  отношениях,  работы  у  другого  нанимателя.  Под термином  «другой  наниматель»  следует  понимать  именно иное юридическое или  физическое   лицо,   правомочное   заключать   трудовые  договоры  с  работниками.  Правильным  также, на наш взгляд, является отнесение к  категории  «другой наниматель» отдельного структурного подразделения  (филиала,  отделения),  управомоченного  самостоятельно  (от  своего  имени)  осуществлять  прием на работу. В случае заключения трудового  договора с таким новым нанимателем по поручению прежнего имеет место  именно перевод, а не перемещение.       3.   Третьим   критерием   определения   перевода  законодатель  обозначает также поручение нанимателем работы в другой местности (за  исключением  служебной  командировки).  При этом имеется в виду иной  административно-территориальный   субъект   (населенный   пункт)  по  отношению  к  тому,  в котором работник выполнял трудовую функцию до  изменения  трудового  договора, например, когда у нанимателя имеется  необходимость  перевода  работников из головного отделения в филиал,  расположенный  в  другой местности, но при этом входящий в структуру  юридического  лица  -  нанимателя. Соответственно после получения на  это  согласия  работников  издается  приказ  об их переводе в другую  местность.                                Перемещение          В  ст.31  ТК содержится законодательное определение такого вида  изменения трудового договора, как перемещение.       Перемещением признается поручение нанимателем работнику прежней  работы на новом рабочем месте как в том же, так и другом структурном  подразделении, за исключением обособленного, на другом механизме или  агрегате,  но в пределах специальности, квалификации или должности с  сохранением условий труда, обусловленных трудовым договором.       Это  определение  содержит  прямое  указание  на  тот факт, что  трудовая функция (одна или несколько ее характеристик, перечисленных  выше  при  перемещении)  не  изменяется.  Неизменными  также  должны  оставаться   условия   труда,   закрепленные  в  трудовом  договоре.  Перемещение  осуществляется  в  данном  случае в пределах нанимателя  (любых   его   необособленных  структурных  подразделений  -  цехов,  участков  и  т.д.).  Исключением  из  этого являются ситуации, когда  необособленные подразделения расположены в ином населенном пункте (в  этих случаях всегда имеет место перевод работника в другую местность  либо служебная командировка).       При   перемещении   изменяется   рабочее   место,   т.е.  место  постоянного  или временного пребывания работника в процессе трудовой  деятельности (ст.31 ТК), либо механизм, агрегат, на котором трудится  (который обслуживает) работник, но при соблюдении условий, описанных  в  предыдущем  абзаце  (в  пределах  одного  нанимателя, населенного  пункта (местности) с сохранением трудовой функции).       В  части  четвертой  ст.31  ТК прямо оговорено, что перемещение  должно   быть  обосновано  производственными,  организационными  или  экономическими  причинами.  Ссылка  на  эти  причины  обязательна  и  документально  оформляется  приказом  нанимателя  о  перемещении,  в  котором должна содержаться соответствующая формулировка.       При  перемещении не требуется получения согласия работника, при  переводе  же  получение  такого согласия обязательно (за исключением  переводов,  предусмотренных  ст.33,  34  ТК).  Согласие  может  быть  выражено  соответствующей  записью  работника в приказе («С приказом  ознакомлен.  Не  возражаю»)  либо специально оформленным соглашением  сторон  (уведомление  нанимателя  работнику  с  письменным согласием  работника).       На  практике  при  переводе  основанием для изменения трудового  договора,  как  правило, служит простое волеизъявление нанимателя (в  этом  случае  обязательно  требуется согласие работника, оформленное  документально)   либо   специально   оформленное  соглашение  сторон  (уведомление    нанимателя    работнику   с   письменным   согласием  последнего).       Общим  в  рассматриваемых  формах  изменения трудового договора  является  императивный  запрет законодателя на перевод и перемещение  работника  на  работу,  противопоказанную  ему по состоянию здоровья  (часть четвертая ст.30, часть пятая ст.31 ТК).       Для  того чтобы правильно понимать, имеет ли место в конкретной  ситуации  перевод  (или перемещение), необходимо четко представлять,  какой  именно  из вышеперечисленных критериев меняется при изменении  трудового договора.            Взаимоотношения норм трудового и гражданского права          На   практике   имеют   место   ситуации,   когда  неправильная  квалификация  формы изменения трудового договора приводит к путанице  не  только  в  трудовых,  но  и  гражданско-правовых отношениях. Это  происходит    в    том    случае,   если   наниматели,   осуществляя  производственно-хозяйственную         деятельность,        заключают  гражданско-правовые   договоры,   которые   предполагают  выполнение  трудовых  функций их работниками в сфере деятельности контрагента по  такому договору.       Например,  зачастую  работники  -  члены  экипажей транспортных  средств,   передаваемых  во  временное  владение  и  пользование  по  договорам аренды с предоставлением услуг по управлению и технической  эксплуатации  (§3  гл.34  ГК),  попадают в ситуацию, когда арендатор  ошибочно  принимает  их за своих работников, переведенных от другого  нанимателя (арендодателя).       Возникает  ситуация,  когда  арендатор отдает таким подчиненным  приказы  и  распоряжения,  а те, в свою очередь, выполняют их. Такая  неразбериха относительно статуса работников распространяется также и  на  вопросы  оплаты  труда.  Арендатор  выплачивает суммы в качестве  заработной платы без наличия надлежаще оформленных на это полномочий  (арендатор   может  оплачивать  услуги  экипажа,  если  это  есть  в  договоре).       При заключении договоров аренды транспортных средств с экипажем  разграничение   гражданских  правоотношений  от  трудовых  позволяет  правильно эти отношения оформить.       Статьей  603 ГК определено, что по договору аренды (фрахтования  на   время)   транспортного   средства   с   экипажем   арендодатель  предоставляет арендатору транспортное средство за плату во временное  владение   и   пользование  и  оказывает  своими  силами  услуги  по  управлению  им  и  по  его  технической эксплуатации. Члены экипажей  транспортных  средств  работают  на  основании  трудовых  договоров,  заключаемых  с  нанимателем  (например,  транспортным предприятием),  который,   в  свою  очередь,  является  в  рассматриваемой  ситуации  стороной  в  договоре аренды - арендодателем. Члены экипажа являются  работниками     арендодателя.    Они    подчиняются    распоряжениям  арендодателя, относящимся к управлению и технической эксплуатации, и  распоряжениям   арендатора,   касающимся  коммерческой  эксплуатации  транспортного средства. Это четко закреплено в нормах ГК.       Очевидно,  что  легитимными  и  обязательными  к исполнению для  членов  экипажа могут быть лишь распоряжения арендатора, относящиеся  к  «коммерческой эксплуатации» транспортного средства, т.е. маршруту  движения,    местам    погрузки-разгрузки,    процедуре   оформления  сопроводительных  документов  на  груз и т.д. Вопросы, относящиеся к  трудовой  дисциплине и непосредственно к выполнению трудовых функций  (в   данном   случае  -  управление  транспортным  средством  и  его  обслуживание),    регулируются   их   непосредственным   нанимателем  (например,  транспортным  предприятием)  в  соответствии  с  нормами  трудового  законодательства,  локальных  нормативных  актов, условий  трудовых  договоров  с  работниками  - членами экипажа транспортного  средства,   переданного   в  аренду.  Характеристики  осуществляемых  трудовых    функций,   а   также   наниматель   остаются   прежними,  следовательно, в данной ситуации не усматривается ни одного признака  перевода  от  одного  нанимателя  к  другому  и  перевода  в связи с  изменением характера выполняемой работы.       Очевидно,   что  в  приведенной  в  качестве  примера  ситуации  возможен  лишь  перевод на работу в другую местность (наниматель при  этом  не  меняется).  В  этом  случае  интересен  аспект  возмещения  расходов  на  содержание,  а  также  оплаты  труда таких работников.  Статьей  606  ГК  регламентировано,  что,  если  договором аренды не  предусмотрено  иное, расходы по оплате услуг членов экипажа, а также  расходы  на  их  содержание  несет  арендодатель. Другими словами, в  случае   отсутствия   специальных   оговорок   в   договоре   аренды  транспортных средств с экипажем, касаемых условий оплаты, необходимо  применять    общие   правила,   когда   непосредственно   наниматель  выплачивает  своим  работникам вознаграждение за выполненную работу.  Представляется,   что   будет   правомерным   по  соглашению  сторон  зафиксировать  в  таком договоре аренды положения, согласно которым,  например  (и  это  напрямую  предусмотрено приведенной выше нормой),  арендатор  обязуется  выплачивать  работникам  арендодателя денежные  средства - оплату их услуг, расходы на содержание (фактически вместо  их   нанимателя  по  причине,  например,  нахождения  его  в  другом  населенном   пункте).   Соответственно   учитываются   произведенные  арендатором   выплаты   работникам  арендодателя.  Если  в  договоре  обязанность  по  оплате  услуг  членов  экипажа  будет  возложена на  арендатора,  то эти расходы могут возмещаться путем исключения их из  суммы, причитающейся арендодателю.       Возникает  вопрос:  может  ли  в  подобной ситуации иметь место  перемещение?       Для  ответа на этот вопрос следует выяснить, какие обоснованные  причины  имеются  для квалификации данных действий как оснований для  перемещения  в  указанном  случае.  Представляется,  что  наниматель  (например,   транспортное   предприятие),   предоставляя   в  аренду  транспортные  средства  с  экипажем на возмездной основе, организует  производственную   деятельность,   оказывая  контрагенту  услугу  по  хозяйственному  договору.  Очевидно,  что  такая  деятельность может  осуществляться   именно   с   целью   удовлетворения   экономических  предпосылок  осуществления основной деятельности. То есть требование  законодателя  об  обосновании перемещения соответствующими причинами  удовлетворено.       Далее   проанализируем,   что   является   местом   постоянного  (временного)   пребывания   члена   экипажа   в   процессе  трудовой  деятельности.  Представляется,  что для водителя и экспедитора - это  непосредственно  транспортное  средство (автомобиль), на котором они  осуществляют свои трудовые функции. При передаче автомобиля в аренду  с   экипажем   указанные   работники   продолжают  выполнять работу,  непосредственно  находясь  на нем. И вести речь о перемещении в этом  случае  неправомерно.  Перемещение  возможно  в  подобной  ситуации,    например, когда транспортное  средство, предназначенное  для сдачи в    аренду на момент изменения трудового договора, не  являлось  рабочим   местом экипажа  и  по  приказу  нанимателя  определенные   работники   специально перемещаются для работы на нем.       Рассмотрим, каким образом правильно оформить трудовые отношения  при   осуществлении   трудовых   функций   работниками  строительной  организации,  расположенной  в  г.Минске,  возводящей  по  поручению  заказчика   в   соответствии  с  заключенным  между  ними  договором  строительного  подряда  сооружение  -  склад  минеральных удобрений,  находящийся  в  г.Речице Гомельской области. Характеристики трудовых  функций    работников   строительных   специальностей   остаются   в  рассматриваемой  ситуации  неизменными  (например,  каменщик  всегда  выполняет  работу,  связанную  с  возведением стен, перекрытий, а не  занимается  сваркой  труб).  Наниматель,  как  следует из сказанного  выше,  также  прежний.  Ввиду  того  что указанные населенные пункты  находятся  на  значительном  удалении  друг  от друга и у работников  отсутствует  возможность  ежедневно  возвращаться к месту жительства  (добираться  к  месту  работы),  имеет место либо командировка, либо  перевод  работников  в  другую  местность.  Работа строителей обычно  носит  разъездной  и  подвижной  характер  (часть  вторая ст.91 ТК),  поэтому  командировка  не  может  быть  оформлена, и целесообразно в  данной  ситуации  применить  общие  правила  о переводе работников в  другую    местность.   Таким   образом,   наниматель   (строительная  организация)  должен  издать  соответствующие  приказы о переводе на  всех  работников,  направляемых  на  возведение  склада  минеральных  удобрений  из  г.Минска  в  г.Речицу.  Соответственно при заключении  договора строительного подряда нанимателю (подрядчику) целесообразно  (в  случае  необходимости)  согласовать  в  этом договоре положения,  предусматривающие   материальное  содержание  заказчиком  работников  подрядчика и (или) их вознаграждение за выполняемую работу.     15.11.2005 г.     Глеб Крипан, юрист     Журнал «Главный Бухгалтер. Строительство» № 4, 2005 г.     Для более детального изучения см.: 1. Форму документов                                     2. Форму документов