Новое в правовом регулировании создания и деятельности холдингов (холдинговых компаний) в Республике Беларусь

28 декабря 2009 г. был подписан Указ Президента РБ № 660 «О некоторых вопросах создания и деятельности холдингов в Республике Беларусь» (далее — Указ № 660), направленный на привлечение в Республику Беларусь иностранного капитала, предоставление дополнительных возможностей развития отечественного бизнеса и упрощение ведения предпринимательской деятельности.

Указ № 660 вступит в силу 1 апреля 2010 г. В настоящем материале будут рассмотрены вопросы создания и деятельности холдингов в Беларуси, их отличия от иных аналогичных объединений юридических лиц, создаваемых на территории Республики Беларусь.

Следует обратить внимание, что Указ № 660 не распространяет своего действия на порядок создания и деятельности холдингов с участием банков и небанковских кредитно-финансовых организаций, страховых организаций, который определяется иными законодательными актами.

Правовое регулирование создания холдингов и аналогичных объединений в Республике Беларусь, их классификация

Частями второй и третьей п.4 ст.46 Гражданского кодекса РБ установлено, что юридические лица могут создавать объединения, в т.ч. с участием иностранных юридических лиц, в форме финансово-промышленных и иных хозяйственных групп в порядке и на условиях, определяемых законодательством о таких группах, в случаях, предусмотренных законодательными актами, объединения коммерческих, некоммерческих организаций и (или) физических лиц могут создаваться и в иных формах. Действующее законодательство Республики Беларусь содержит лишь несколько основных нормативных правовых актов, касающихся создания и некоторых вопросов деятельности хозяйственных групп, аналогичных объединений в Республике Беларусь:

— Указ Президента РБ от 27.11.1995 № 482 «О создании и деятельности в республике хозяйственных групп» (далее — Указ № 482);

— Положение о государственной регистрации и прекращении деятельности хозяйственных групп, утвержденное постановлением Совета Министров РБ от 27.10.1999 № 1665;

— Положение о порядке представления документов для государственной регистрации хозяйственных групп и Положение о порядке ведения и форме Государственного реестра финансово-промышленных и иных хозяйственных групп Республики Беларусь, утвержденные постановлением Минэкономики РБ от 10.12.2002 № 264;

— Закон РБ от 04.06.1999 № 265-З «О финансово-промышленных группах»;

— Временное Положение о холдингах, создаваемых в процессе преобразования в открытые акционерные общества государственных и арендных предприятий путем выделения структурных подразделений (единиц) в самостоятельные акционерные общества, утвержденное приказом Мингосимущества РБ от 21.05.1996 № 116.

С учетом Указа № 660 классификация вышеуказанных объединений будет выглядеть следующим образом:

1) хозяйственные группы (на 1 января 2010 г. действующее законодательство предусматривало создание хозяйственной группы только одного вида — финансово-промышленная группа);

2) холдинги:

2.1) холдинги, создание которых не связано с процессом преобразования в открытые акционерные общества государственных и арендных предприятий путем выделения структурных подразделений (единиц) в самостоятельные акционерные общества;

2.2) холдинги, созданные в процессе преобразования в открытые акционерные общества государственных и арендных предприятий путем выделения структурных подразделений (единиц) в самостоятельные акционерные общества.

Далее рассмотрены преимущества выделения холдингов как отдельного вида объединения юридических лиц.

Понятие холдинга (холдинговой компании) в Республике Беларусь

Действующее законодательство Республики Беларусь не содержит понятий «холдинг», «холдинговая компания» и не предусматривает специальной процедуры его регистрации, за исключением банковских холдингов. Так, часть первая ст.35 Банковского кодекса РБ определяет банковский холдинг как совокупность банков и (или) небанковских кредитно-финансовых организаций и иных юридических лиц, не являющихся банками или небанковскими кредитно-финансовыми организациями, где одно из юридических лиц оказывает прямо или косвенно (через третьи лица) существенное влияние на решения, принимаемые органами управления другого юридического лица.

Легального определения и правового регулирования создания и деятельности объединений иных коммерческих организаций в форме холдинга в настоящее время не предусмотрено, однако законодательство оперирует указанным понятием в некоторых нормативных правовых актах. Так, согласно п.5 ст.6 Закона РБ от 10.12.1992 № 2034-XII «О противодействии монополистической деятельности и развитии конкуренции» (далее — Закон № 2034-XII) запрещена любая монополизация производства или реализации товаров, осуществление полномочий, которые имеют либо могут непосредственно иметь своим результатом незаконное ограничение конкуренции, в т.ч. создание (существование) холдинговых компаний, союзов, ассоциаций и других объединений хозяйствующих субъектов, имеющее целью или результатом монополизацию производства или реализации товаров либо иное ограничение конкуренции.

Пунктом 1 Указа № 660 холдинг определен как объединение коммерческих организаций (участников холдинга), в котором:

1) одна из коммерческих организаций является управляющей компанией холдинга в силу возможности оказывать влияние на решения, принимаемые другими коммерческими организациями — участниками холдинга (дочерними компаниями холдинга), на основании:

— владения 25 % и более простых (обыкновенных) акций (долей в уставных фондах) дочерних компаний холдинга, либо

— управления деятельностью дочерних компаний холдинга — унитарных предприятий, учрежденных управляющей компанией холдинга либо по отношению к которым управляющая компания холдинга приобрела статус учредителя по иным основаниям, предусмотренным законодательными актами;

2) физическое лицо — собственник простых (обыкновенных) акций (долей в уставных фондах) коммерческих организаций в размере 25 % и более, осуществляет управление (участвует в управлении) этими коммерческими организациями без образования управляющей компании холдинга. В этом случае все участники холдинга считаются его дочерними компаниями.

Стоит обратить внимание, что, во-первых, в подп.1.1 п.1 Указа № 660 холдинг подразумевает владение управляющей компанией 25 % и более простых (обыкновенных) акций (долей в уставных фондах) каждой дочерней компании холдинга, во-вторых, управляющей компанией (лицом, управляющим холдингом) может быть юридическое или физическое лицо как резидент, так и нерезидент Республики Беларусь.

При этом неясно, каким образом владение 25 % и более простых (обыкновенных) акций (долей в уставных фондах) в дочерних компаниях холдинга даст управляющей компании возможность оказывать влияние на решения, принимаемые дочерними компаниями холдинга. В юридической литературе отмечается необходимость владения для этих целей как минимум 51 % акций (долей) дочерней компании. Владение же 25 и даже 49 % не даст управляющей компании возможности влиять на все решения дочерних компаний холдинга.

Согласно части первой п.2 Указа № 660 холдинг не является юридическим лицом.

Таким образом, Указ № 660 дает четкое определение холдинга и понятия «возможности оказывать влияние на решения, принимаемые другими коммерческими организациями — участниками холдинга (дочерними компаниями холдинга)».

Дав определение холдинга, Указ № 660 п.17 внес соответствующие изменения в Указ № 482, исключая 2 формы хозяйственных групп, и тем самым разграничил 2 вида объединений коммерческих организаций — хозяйственных групп и холдингов. К хозяйственной группе с принятием Указа № 660 не будет относиться:

1) совокупность юридических лиц (участников группы), осуществляющих предпринимательскую деятельность и объединенных между собой способом, при котором одному участнику группы (головной организации) принадлежат доля в имуществе каждого из иных участников группы или другие допускаемые законодательством права таким образом, что эта доля или эти права обеспечивают головной организации возможность принятия или отклонения решений в высшем органе каждого иного участника хозяйственной группы;

2) совокупность юридических лиц (участников группы), осуществляющих предпринимательскую деятельность и объединенных между собой способом, при котором один участник группы (доверительный управляющий) осуществляет доверительное управление имуществом иных участников группы (вверителей) на основании договора доверительного управления имуществом.

Участники холдинга (холдинговой компании) и его (ее) управление

Пунктом 2 Указа № 660 определен круг лиц, которые могут быть участниками холдинга в Республике Беларусь, в зависимости от того, кто управляет данным холдингом:

1) управляющая компания:

участниками холдинга могут выступать:

хозяйственные общества (общества с ограниченной ответственностью, общества с дополнительной ответственностью, закрытые и открытые акционерные общества) — резиденты и (или) нерезиденты Республики Беларусь, за исключением зарегистрированных в государствах, с которыми у Республики Беларусь отсутствуют международные соглашения, предусматривающие обмен информацией по налоговым вопросам, в которых управляющая компания владеет 25 % и более простых (обыкновенных) акций (долей в уставных фондах);

унитарные предприятия — резиденты и (или) нерезиденты Республики Беларусь, за исключением зарегистрированных в государствах, с которыми у Республики Беларусь отсутствуют международные соглашения, предусматривающие обмен информацией по налоговым вопросам;

2) физическое лицо (далее — собственник):

участниками холдинга могут выступать:

только хозяйственные общества (общества с ограниченной ответственностью, общества с дополнительной ответственностью, закрытые и открытые акционерные общества) — резиденты и (или) нерезиденты Республики Беларусь, за исключением зарегистрированных в государствах, с которыми у Республики Беларусь отсутствуют международные соглашения, предусматривающие обмен информацией по налоговым вопросам, в которых собственник владеет 25 % и более простых (обыкновенных) акций (долей в уставных фондах).

Физические лица согласно Указу № 660 не могут быть участниками холдинга, но в определенных им случаях могут управлять холдингом.

Таким образом, Указом № 660 предоставлено право юридическим лицам — нерезидентам свободно входить в состав участников холдинга, в то время как в отношении хозяйственных групп продолжает действовать ограничение, установленное подп.2.5 п.2 Указа № 482, согласно которому хозяйственные группы с участием иностранных юридических лиц создаются только с согласия Президента РБ.

Неясным остается вопрос, как будет определяться организационно-правовая форма нерезидента и в связи с этим его возможность выступить участником холдинга, поскольку виды и правовая природа организационно-правовых форм юридических лиц в разных странах отличаются. Например, иностранная компания с организационно-правовой формой «Limited Partnership» переводится как коммандитное товарищество. Возникает вопрос, имеет ли право такого рода компания выступать участником холдинга, создаваемого на территории Республики Беларусь. Возможно, практика применения Указа № 660 пойдет по пути неприменения в отношении нерезидентов ограничений участия в холдинге в зависимости от его организационно-правовой формы. В любом случае при отсутствии разъяснений данного пункта Указа № 660 возможны препятствия при регистрации холдинга на территории Республики Беларусь с участием нерезидента.

Отсутствие международных соглашений, предусматривающих обмен информацией по налоговым вопросам, также ограничивает возможность вхождения нерезидентов в состав холдинга, создаваемого (зарегистрированного) на территории Беларуси. В настоящее время соответствующие соглашения заключены Республикой Беларусь с Россией, Казахстаном, Китаем, некоторыми другими странами.

Следует обратить внимание, что в случае, когда холдингом управляет юридическое лицо, оно обязано входить в состав данного холдинга, в то время как физическое лицо в определенных Указом № 660 случаях может осуществлять управление холдингом, но не имеет права входить в состав его участников.

Отметим также, что Указом № 660 не установлены ограничения ни в отношении возможности участвовать в нескольких холдингах, ни в отношении возможности управлять более чем одним холдингом.

Согласно п.11 Указа № 660 в случае, когда управление холдингом осуществляет управляющая компания, ее деятельность по управлению дочерними компаниями признается предпринимательской. Деятельность собственника по управлению дочерними компаниями к предпринимательской деятельности не относится согласно подп.1.2 п.1 Указа № 660.

Пунктами 12 и 13 Указа № 660 определены функции управляющей компании (собственника) холдинга, которая:

проводит согласованную финансовую, инвестиционную и производственную политику холдинга;

разрабатывает планы перспективного развития холдинга.

Кроме того, управляющая компания:

выступает от имени участников холдинга в отношениях, связанных с созданием и деятельностью холдинга;

ведет консолидированный учет и отчетность о финансово-хозяйственной деятельности холдинга.

Управляющая компания холдинга обязана обеспечивать конфиденциальность полученной от дочерних компаний холдинга информации. Данная обязанность остается в силе и после исключения дочерней компании холдинга из состава участников холдинга.

Иные полномочия управляющей компании холдинга (собственника) определяются уставами его участников и законодательством.

Согласно п.13 Указа № 660 дочерние компании обязаны представлять управляющей компании холдинга бухгалтерскую отчетность не реже 1 раза в год, но не позднее 1 апреля года, следующего за отчетным, а также иную отчетность в других случаях, предусмотренных уставами дочерних компаний.

Порядок создания и государственной регистрации холдинга (холдинговой компании)

После вступления в силу Указа № 660 и внесения соответствующих изменений в нормативные правовые акты процедура создания холдинга будет осуществляться в следующем порядке:

1) принятие решения о создании холдинга и подготовка документов для представления в государственные органы;

2) получение согласия антимонопольного органа на создание холдинга;

3) государственная регистрация холдинга;

4) внесение изменений в устав управляющей компании.

Остановимся подробнее на особенностях каждого из приведенных этапов.

Принятие решения о создании холдинга и подготовка документов для представления в государственные органы. Согласно части первой п.3 Указа № 660 холдинг создается по решению управляющей компании холдинга либо собственника. Данное решение оформляется документально и в дальнейшем представляется вместе с остальными документами в Министерство экономики РБ (далее — Минэкономики) для государственной регистрации холдинга. При этом Указом № 660 не отменены нормы Закона РБ от 09.12.1992 № 2020-XII «О хозяйственных обществах» и уставов хозяйственных обществ — участников холдинга, поэтому помимо решения управляющей компании холдинга (собственника) требуется решение уполномоченного органа каждого хозяйственного общества — участника холдинга о согласии на участие в нем. Так, на основании частей первой и второй ст.35 указанного Закона решение об участии в объединениях юридических лиц относится к компетенции общего собрания участников, если данный вопрос не отнесен уставом хозяйственного общества к компетенции его совета директоров (наблюдательного совета).

Таким образом, решение о создании холдинга (участии в холдинге) должно быть принято каждым участником в отдельности, на основании чего аналогичное решение принимается управляющей компанией (собственником).

Получение согласия антимонопольного органа на создание холдинга. В соответствии с п.4 Указа № 660 управляющая компания (собственник) обязана получить согласие антимонопольного органа на создание холдинга в соответствии с Законом № 2034-XII.

Функции антимонопольного органа в Республике Беларусь на сегодняшний день выполняет Департамент ценовой политики Минэкономики (далее — Департамент).

Перечень документов, необходимых для представления в Департамент и получения согласия на создание холдинга, установлен п.3 перечня административных процедур, осуществляемых Министерством экономики в отношении юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, утвержденного постановлением Совета Министров РБ от 26.10.2007 № 1406, и п.3 ст.11 Закона № 2034-XII. Срок рассмотрения документов составляет не более 30 дней, по итогу которого Департамент вправе:

— дать согласие на создание, реорганизацию холдинговых компаний, если это не приведет к возникновению или усилению их доминирующего положения на товарном рынке и (или) ограничению конкуренции, либо

— принять мотивированное решение об отказе в вынесении решения о согласии на создание, реорганизацию холдинговых компаний, если данные действия могут привести к возникновению или усилению доминирующего положения на товарном рынке и (или) ограничению конкуренции, а также если при рассмотрении представленных документов обнаружено, что содержащаяся в них информация, имеющая значение для принятия решения, является недостоверной.

В случае необходимости срок рассмотрения представленных документов может быть продлен антимонопольным органом, но не более чем на 15 дней с уведомлением об этом заявителей.

Документ, подтверждающий согласие на создание холдинга, действителен в течение 12 месяцев.

Государственная регистрация холдинга. Согласно части первой п.3 Указа № 660 холдинг считается созданным и приобретает статус холдинга с даты его регистрации, осуществляемой Минэкономики. Для государственной регистрации холдинга его управляющая компания (собственник или уполномоченное им лицо) представляет в Минэкономики документы по перечню, установленному п.5 Указа № 660:

— заявление о регистрации холдинга;

— решение о создании холдинга, принятое управляющей компанией холдинга в порядке, определенном ее уставом, или собственником;

— копии документов, подтверждающих государственную регистрацию коммерческих организаций — участников холдинга, заверенные их руководителями, а для участников холдинга — нерезидентов Республики Беларусь — легализованную выписку из торгового регистра страны учреждения, датированную не позднее 1 года до дня подачи заявления о регистрации холдинга, или иное эквивалентное доказательство юридического статуса иностранной организации в соответствии с законодательством страны ее учреждения с переводом на белорусский или русский язык (подпись переводчика нотариально удостоверяется), подтверждающее государственную регистрацию этой иностранной организации.

Указанный перечень является исчерпывающим, поэтому Минэкономики не имеет права требовать иные документы.

При подаче перечисленных документов заявитель предъявляет документы, удостоверяющие его личность, а также документы, подтверждающие его полномочия, если он представляет интересы юридического или физического лица.

Государственная пошлина за государственную регистрацию холдинга не взимается.

При принятии документов, представленных для регистрации холдинга, рассматриваются их состав и содержание заявления о регистрации холдинга. Однако в случае представления в Минэкономики заведомо ложных сведений для регистрации холдинга данное рассмотрение не освобождает от ответственности управляющую компанию холдинга (собственника или уполномоченное им лицо) и согласно п.8 Указа № 660 создание холдинга признается незаконным по решению суда. При этом в Указе № 660 под заведомо ложными сведениями понимаются не соответствующие действительности сведения (информация), подложные документы о фактах, имеющих существенное значение для регистрации холдинга, и к ним не относятся описки в словах, пропуск слов, букв, цифр и иные подобные ошибки. В случае если участникам холдинга, создание которого признано незаконным, были предоставлены льготы (преференции) в связи с созданием и (или) деятельностью холдинга, такие участники несут ответственность в соответствии с законодательством.

Регистрация холдинга осуществляется Минэкономики в день подачи документов путем проставления штампа на заявлении о регистрации холдинга и внесения сведений о холдинге в Государственный реестр холдингов. Следует обратить внимание, что Указ № 660 не содержит перечня оснований для отказа в государственной регистрации холдинга. Однако часть вторая п.3 Указа № 660 предусматривает запрет на создание и деятельность на территории Республики Беларусь холдингов, имеющих целью или результатом монополизацию производства и (или) реализации товаров (работ, услуг), недопущение, ограничение или устранение конкуренции, ущемление законных интересов потребителей, а также если создание и деятельность холдингов противоречат актам законодательства, наносят ущерб суверенитету, национальной безопасности, территориальной целостности, политической и экономической стабильности Республики Беларусь, нарушают права и свободы граждан. В случае обнаружения одного из перечисленных оснований Минэкономики имеет право отказать заявителю в регистрации холдинга.

Согласно частям седьмой и восьмой п.5 Указа № 660 холдинг считается зарегистрированным со дня проставления штампа на заявлении о его регистрации и внесения сведений о холдинге в Государственный реестр холдингов. Не позднее 2 рабочих дней, следующих за днем регистрации холдинга, Минэкономики выдает свидетельство о регистрации холдинга с перечнем участников холдинга, действительное на срок, указанный в заявлении о регистрации холдинга и решении о его создании, либо выдаваемое на неопределенный срок.

Отметим, что государственная регистрация холдингов будет учитываться не в действующем в настоящее время Государственном реестре финансово-промышленных и иных хозяйственных групп Республики Беларусь, а в специальном Государственном реестре холдингов.

Вероятнее всего, по аналогии с хозяйственной группой после государственной регистрации холдинга он будет подлежать постановке на учет в налоговых органах Республики Беларусь.

Внесение изменений в устав управляющей компании. Согласно п.6 Указа № 660 в течение месяца после государственной регистрации холдинга его управляющая компания обязана внести изменения и (или) дополнения в устав, включив в свое наименование слова «управляющая компания холдинга», и обратиться за государственной регистрацией таких изменений и (или) дополнений в соответствующий регистрирующий орган. Следует обратить внимание, что согласно п.13 Указа № 660 управляющая компания обязана помимо наименования внести дополнения в свой устав в части включения положений об обеспечении конфиденциальности полученной от дочерних компаний холдинга информации, в т.ч. после исключения дочерней компании холдинга из состава участников холдинга.

Указ № 660 не предоставляет дочерним компаниям холдинга права использовать в своем наименовании слово «холдинг», однако п.10 Указа № 660 дает им право любым не противоречащим законодательству способом сообщать о своей принадлежности к холдингу, в т.ч. путем использования в реквизитах документов или рекламных материалах единой графической и текстовой символики, а также коллективного знака. Указ № 660 также не предусматривает обязанности дочерних компаний холдинга вносить какие-либо изменения и (или) дополнения в свои уставы.

Порядок внесения изменений в перечень участников холдинга (холдинговой компании)

Указом № 660 установлена процедура внесения изменений и (или) дополнений в перечень участников холдинга в случаях включения коммерческой организации в состав участников холдинга в качестве его дочерней компании либо исключения дочерней компании холдинга из состава его участников.

Включение коммерческой организации в состав участников холдинга в качестве его дочерней компании. Согласно п.7 Указа № 660 включение коммерческой организации в состав участников холдинга в качестве его дочерней компании осуществляется в следующем порядке:

коммерческая организация принимает решение о вхождении в состав участников холдинга в качестве дочерней компании в порядке, предусмотренном ее уставом;

управляющая компания холдинга (собственник) принимает решение о включении коммерческой организации в состав участников холдинга в качестве его дочерней компании;

холдинг получает согласие антимонопольного органа на включение коммерческой организации в состав участников холдинга в качестве его дочерней компании в соответствии с Законом № 2034-XII. Закон № 2034-XII не содержит перечня документов и процедуры получения согласия на включение коммерческой организации в состав участников холдинга в качестве его дочерней компании. Вероятно, процедура получения такого согласия будет аналогична процедуре создания нового холдинга либо в Закон № 2034-XII будут внесены соответствующие изменения (дополнения);

управляющая компания холдинга (собственник или уполномоченное им лицо) обращается в Минэкономики за регистрацией нового перечня участников холдинга с представлением:

— заявления о внесении изменений в перечень участников холдинга;

— решения о включении коммерческой организации в состав участников холдинга в качестве его дочерней компании;

— перечня участников холдинга;

— копии документа, подтверждающего государственную регистрацию подлежащей включению в состав участников холдинга коммерческой организации, заверенной ее руководителем, а для нерезидентов Республики Беларусь — легализованной выписки из торгового регистра страны учреждения, датированной не позднее 1 года до дня подачи заявления о регистрации холдинга, или иное эквивалентное доказательство юридического статуса иностранной организации в соответствии с законодательством страны ее учреждения с переводом на белорусский или русский язык (подпись переводчика нотариально удостоверяется), подтверждающее государственную регистрацию этой иностранной организации.

Министерство экономики не позднее 2 рабочих дней, следующих за днем подачи документов, вносит изменения в перечень участников холдинга посредством оформления нового перечня и выдает этот перечень управляющей компании холдинга (собственнику или уполномоченному им лицу).

Хозяйственное общество (унитарное предприятие) считается включенным в состав участников холдинга в качестве его дочерней компании с даты оформления Минэкономики нового перечня участников холдинга.

Исключение дочерней компании холдинга из состава его участников. Следует отметить, что Указ № 660 оперирует только понятием «исключение» дочерней компании из состава его участников и не использует понятие «выход», которое подразумевает наличие волеизъявления выходящего участника. Из этого можно сделать вывод, что участники не выходят из холдинга (по своему решению), а исключаются из состава участников холдинга по решению управляющей компании (собственника) и внутреннее решение уполномоченного органа исключаемой компании не имеет в этом случае юридической силы.

Согласно п.7 Указа № 660 исключение дочерней компании холдинга из состава его участников осуществляется в следующем порядке.

1. Управляющая компания холдинга (собственник) принимает решение об исключении коммерческой организации из состава участников холдинга.

Данное решение не требуется в случаях:

уменьшения количества принадлежащих управляющей компании холдинга (собственнику) акций (долей в уставном фонде) дочерней компании холдинга — хозяйственного общества до 25 % и менее, и (или)

прекращения деятельности дочерней компании холдинга — унитарного предприятия по основаниям, предусмотренным законодательными актами.

2. Не позднее 5 рабочих дней со дня наступления указанных обстоятельств управляющая компания холдинга (собственник или уполномоченное им лицо) должна обратиться в Минэкономики с заявлением об изменении перечня участников холдинга. При этом соблюдение иных процедур, в т.ч. получение согласия антимонопольного органа, не требуется.

3. Холдинг получает согласие антимонопольного органа на исключение дочерней компании холдинга из состава его участников в соответствии с Законом № 2034-XII, который не содержит перечня документов и процедуры получения согласия на исключение дочерней компании холдинга из состава его участников. Вероятно, процедура получения такого согласия будет аналогична процедуре создания нового холдинга либо в Закон № 2034-XII будут внесены соответствующие изменения (дополнения).

4. Управляющая компания холдинга (собственник или уполномоченное им лицо) обращается в Минэкономики за регистрацией нового перечня участников холдинга с представлением:

— заявления о внесении изменений в перечень участников холдинга;

— решения об исключении коммерческой организации из состава участников холдинга;

— перечня участников холдинга.

5. Министерство экономики не позднее 2 рабочих дней, следующих за днем подачи документов, вносит изменения в перечень участников холдинга посредством оформления нового перечня и выдает этот перечень управляющей компании холдинга (собственнику или уполномоченному им лицу).

На заметку юридическим лицам, использующим в своем наименовании слово «холдинг»

Согласно пп.6 и 18 Указа № 660 использование слов «управляющая компания холдинга» и «холдинг» в наименовании юридических лиц, не являющихся управляющими компаниями холдинга, не допускается. Юридические лица, созданные до вступления в силу Указа № 660, содержащие в своем наименовании слова «холдинг» или «холдинговая компания» и отвечающие установленным в Указе № 660 требованиям, обязаны до 1 мая 2010 г. обратиться в Минэкономики за регистрацией холдинга либо принять меры по изменению своего наименования. При этом Указом № 660 не установлено, что понимается под «принятием мер по изменению своего наименования». Возможно, что будет считаться недостаточным принятие уполномоченным органом юридического лица решения об изменении своего наименования и утверждения соответствующих изменений.

До 1 мая 2010 г. юридическое лицо обязано представить документы для государственной регистрации изменений в устав в соответствующий регистрирующий орган.

Пунктом 1 ст.23.64 Кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях установлена ответственность за невнесение изменений и дополнений в учредительные документы юридического лица руководителем, учредителем, участником, собственником имущества юридического лица, а также другими лицами, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, и (или) непредставление учредительных документов для государственной регистрации в случаях и сроки, установленные законодательством в виде штрафа в размере до 50 базовых величин.

Ограничения и преимущества в деятельности холдингов (холдинговых компаний)

Анализ Указа № 660 позволяет выделить следующие ограничения в деятельности холдингов.

В соответствии с п.9 Указа № 660 дочерняя компания холдинга не может владеть акциями (долями в уставном фонде) управляющей компании холдинга, выступать залогодержателем ее акций, а также осуществлять доверительное управление ими. Частью второй п.3 Указа № 660 запрещено создание и деятельность на территории Республики Беларусь холдингов, имеющих целью или результатом монополизацию производства и (или) реализации товаров (работ, услуг), недопущение, ограничение или устранение конкуренции, ущемление законных интересов потребителей, а также если создание и деятельность холдингов противоречат актам законодательства, наносят ущерб суверенитету, национальной безопасности, территориальной целостности, политической и экономической стабильности Республики Беларусь, нарушают права и свободы граждан.

В то же время Указом № 660 предоставлены следующие преимущества.

Согласно п.14 Указа № 660 руководитель частной коммерческой организации — участника холдинга с согласия собственника имущества этой организации (общего собрания участников либо, если это предусмотрено уставом, совета директоров (наблюдательного совета)) может выполнять работу на основании трудового договора (контракта) в других частных коммерческих организациях, являющихся участниками этого холдинга. Таким образом, Указ № 660 установил исключение из нормы части первой ст.255 Трудового кодекса РБ, на основании которой руководителю организации запрещается выполнение оплачиваемой работы на условиях штатного совместительства, кроме преподавательской, научной или иной творческой деятельности, а также медицинской практики.

Пункт 15 Указа № 660 предоставил право хозяйственным обществам — участникам холдинга по решению общего собрания участников передать полномочия по принятию решений о совершении крупных сделок между участниками холдинга и утверждению стоимости имущества, являющегося предметом такой сделки, исполнительному органу этого хозяйственного общества, если иной порядок совершения таких сделок не установлен Президентом РБ. Данное решение согласно Указу № 660 должно быть принято общим собранием участников хозяйственного общества большинством не менее 3/4 голосов от общего количества голосов его участников, принявших участие в голосовании.

В заключение отметим, что Указ № 660 стал первым документом, регулирующим создание и деятельность холдингов в Республике Беларусь: дано понятие холдинга, четко определен круг лиц, которые могут быть участниками холдинга, урегулирована процедура регистрации создания холдинга и внесения изменений в список его участников. Одновременно Указ № 660 оставил ряд вопросов открытыми. Например, данный документ не содержит порядка процедуры смены управляющей компании, обязывает управляющую компанию вносить изменения в свое фирменное наименование, что влечет для нее дополнительные расходы и необходимость вносить изменения в свою документацию, в т.ч. переоформлять лицензию (при ее наличии). Указ № 660 также ограничивает организационно-правовой формой право юридических лиц на участие в холдинге.

По мнению автора, в Указ № 660 надлежало включить четкий перечень преимуществ, предоставляемых участникам холдинга и собственнику, что позволило бы предпринимателям оценить выгоду от создания объединений такого рода. Возможно, данные вопросы найдут свое отражение в других нормативных правовых актах, принятых во исполнение Указа № 660.

Лариса Кожич